ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ:ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ....
1.1. Общее понятие локальных правовых норм ...........
1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных актов......................
1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерныхобществ ............................
ГЛАВА II. СПЕЦИФИКА РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛОКАЛЬНЫМИНОРМАТИВНЫМИ
АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА............................
2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного общества ............................
2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламентирующих работу органов управления акционерного общества............................................
2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режимуставногокапитала,фонды и резервы акционерного общества......................................
2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в акционерном обществе..................
ГЛАВА III.ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ
НОРМАТИВНЫХАКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
3.1. Действующие нормы, устанавливающие ответственностьакционерного общества, акционеров, высших должностных лиц и персонала........................
3.2. Зарубежный опыт установления ответственности
за нарушениялокальных нормативных актов .........
ЗАКЛЮЧЕНИЕ....................................................
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ .............................................
ВВЕДЕНИЕ
За годы реформы, которая началась с политической и идеологической сфер, укоренилась в экономике и распространилась на правовую систему, наметился подход к пониманию роли государства в обществе вообще и в экономике в частности как всего лишь одного из участников возникающих гражданскихотношений. Другим, причем равноправным участником этих отношений, является хозяйствующий субъект. Государство не предписывает ему поведение, а лишь формирует правила, которым это поведение должно подчиняться. Соответственно и хозяйствующий субъект для того, чтобы вписатьсяв эти правила, устанавливает свои правовые нормы, упорядочивающие его деятельность как на локальном уровне, так и во взаимоотношениях со всей внешней средой.
В результате этого формируется целостная система регулирования хозяйственных отношений, в которой общие принципы и нормы дополняются и развиваются локальными нормами и механизмами, обеспечивающими реализацию общих принципов и норм на уровне хозяйствующего субъекта. При этом проблема состоит не только в том, чтобы определить оптимальные пределы применения локальных норм, но и в установлении и обеспечении принципов, согласно которымлокальное правовое регулирование не должно противоречить, искажать, подменять и тем более не отменять общих требований законодательства.
Локальное нормотворчество благодаря ограниченности применения по кругу, месту и, в ряде случаев, времени, а также в силу своей конкретности призвано компенсировать несовершенство централизованного законодательства. Поэтому требования к локальным нормативным актамболее жесткие, поскольку они ограничены рамками закона и должны отвечать всем его условиям, осуществляя в то же время более тонкую настройку механизма регулирования отношений, входящих в его компетенцию.
В российском законодательстве в настоящее время по существу происходит становление новой отрасли - корпоративного права, объектами которого являются предпринимательские структуры и механизмы их функционирования, в частности акционерные общества. При этом принятие части нормативных актов локального регулирования прямо предусмотрено централизованным законодательством, а именно Федеральным законом "Об акционерных обществах".Другая часть создается по усмотрению самого акционерного общества и зависит от условий его организации,состава учредителей, специфики и масштаба хозяйственной, производственной,социальной деятельности, обычаев делового оборота и просто опыта и традиций взаимоотношений акционеров и персонала акционерного общества.
Таким образом до тех пор, пока акционерным обществом не разработана собственная нормативная локальная системы, правомерность и защищенность его деятельности находятся под вопросом. Факт государственной регистрации акционерного общества служит только стартовым моментом в создании целостной нормативной базы, определяющей и закрепляющей правовой статус общества. И всякая неполнота, непроработанность деталей, процедурная неряшливость прямо и отрицательно сказывается на эффективности деятельности акционерного общества, легитимности принимаемых им решений, создают угрозу ничтожности совершаемых им сделок, договоров и соглашений, делают его беззащитным перед любым иском. В этой связи вопросы локального нормотворчества в акционерных обществав настоящее время становятся весьма актуальными.
ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ:ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ
1.1. Общее понятие локальных правовых норм
Локальныеправовые нормы представляют собой одну из разновидностей правовых норм. Они разрабатываются органами управления корпорации и адресуются ее членам (учредителям, акционерам, служащим и т.д.). Локальныеправовые нормы регулируют наиболее важные отношения,складывающиеся на предприятии, и поэтому они весьма значимы. В качестве правовых нормлокальные правовые нормы характеризуются как общими,так и особыми признаками.
К общим признакам локальных правовых норм можно отнести следующие:
а) Локальные правовые нормы регулируют не отдельный случай или конкретное правоотношение, а типичные ситуации или вид отношений, имеющих место на предприятии, в частности в акционерном обществе. Эта типичность относится, как правило, к имеющимся отношениям, но может касаться и новых социальных связей, повторяемость которых в будущем предполагается со значительной степенью вероятности;
б)Локальные правовые нормы рассчитаны на многократное повторение. Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь, если возникает аналогичный случай;
в)Локальные правовые нормы имеют общий характер, то есть они рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных. Неперсонифицированность, то есть отсутствие указания на конкретный адрес - один из признаков этих норм. Если, например, в уставе акционерного общества зафиксировано, что дивиденды выплачиваются ежегодно, то при наличии необходимой прибыли и решения общего собрания, утвердившего соответствующие предложения совета ди-
ректоров, дивиденды должны получить все акционеры данного акционерного
общества.
Вопрос определения особых признаков локальных правовых норм является весьма дискуссионным. Так, по мнению Кондратьева Р.И./1/ локальная норма,во-первых, как бы синтезирует волю государства и организации; во-вторых, принимается на предприятии и действует в его пределах; в-третьих, конкретизирует общую норму применительно к специфике данного предприятия.
Самигуллин В.К./2/ отмечал примерно те же признаки локальных правовых норм:1) исходят в конечном счете от государства;2) гарантированы его принудительной силой; 3) действуют на территории конкретного предприятия; 4) поэтому не имеют того уровня общности, который свойственен нормам общегосударственным (централизованным).
Десятилетний период, прошедший после выхода указанных работ, позволил Антоновой Л.И./3/ сделать более углубленный анализ локальных норм и выделить их следующие характерные черты: 1) принимаются на предприятии и действуют в его пределах; 2) субъектом их принятия является администрация либо трудовой коллектив; 3) они имеют дополнительный характер по отношению к нормам общегосударственным; 4) своим предметом они имеют трудовые или организационно-управленческие решения.
--------------------------------------------------------------------
1/ Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и материальное стимулирование.- Львов,1973. с.40
2/ Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды//Известия вузов.1978.N2 с.39
3/ Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. с. 79
Новый шаг в исследовании локальных норм сделал Архипов С.И. /1/ отметив, что территориальная сфера локальных норм не имеет границ,важен признак осуществления функции организации, структурного подразделения или работников.
Анализ опыта создания и применения локальных норм позволяет определить их специфические признаки следующим образом.
Субъект локальных норм
По субъекту локальные нормы отличаются от централизованных норм тем, что они имеют точную количественную определенность. Локальные нормы, так же как и централизованные, не персонифицированы. Но, если круг субъектов общегосударственной нормы права не определен ни количественно, ни качественно или персонально, то субъектлокальной нормы всегда имеет точную количественную характеристику: например, состав участников акционерного общества ограничен количеством акционеров. Качественные характеристики коллективного образования могут меняться; например, состав акционеров акционерного общества изменяется вследствие совершения сделок купли-продажи акций, заключения договоров их мены или выхода из акционерного общества и т.д..
Сфера действия локальных норм
Сфера действия локальных норм не ограничивается территорией предприятия или функциональным признаком ( то есть осуществлением,например, акционером определенной функции). В самом деле, в состав открытого акционерного общества может включаться любой гражданин, который
---------------------------------------------------------------------
1/ Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права//
Известия вузов. Правоведение.1987.N1. с.45
приобретет соответствующие акции. Даже не выполняя какой-либо работы и
будучи только акционером, он обязан подчиняться локальным нормам, изложенным в уставе акционерного общества.
Таким образом решающее значение имеет пребывание в качестве акционера, а не функция которую выполняет данный акционер. Следовательно, сфера действия локальных норм для акционерного общества ограничивается членством в нем, тогда как действие централизованных норм или норм, издаваемых государственными органами, связаны прежде всего с территорией и компетенций, на которую распространяются прерогативы данного органа.
Волевое содержание локальных норм
По волевому содержанию локальные нормы существенно отличаются от централизованных. Это связано с тем, что содержание локальных норм составляет воля коллектива корпорации, в частности акционеров акционерного общества.
До настоящего времени локальные нормы права являлись вторичными по отношению к централизованным нормам. Это было связано с жесткой зарегулированностью из центра всех сторон производственно-хозяйственной деятельности.Передача полномочий государства по упорядочению каких-либо аспектов функционирования предприятия, сопряженных с этим вопросов прямо оговаривались в специальных нормативных актах государственных органов (например, в Положении о выплате по итогам года, то есть о тринадцатой зарплате). Кроме того даже эти переданные полномочия, как правила, имели урезанный характер, волевое начало коллектива имело в локальных нормах весьма незначительный вес.В настоящее время у коллективов корпораций имеются все предпосылки и возможности наполнить свои локальные правовые нормы собственным волевым содержанием.
Способ формирования локальных норм
По способу формирования локальные нормы существенно отличаются от общегосударственных норм. Так, общегосударственные нормы основаны на диктатенорм, устанавливаемом сверху, тогда как локальные нормы строятся чаще всего по принципу согласования воли всех субъектов корпорации, например,выражая баланс интересов управляющих и акционеров, управляющих и наемных работников.
Локальныенормы характеризуются соединением в одном лице субъекта и объекта регулирования, если локальная норма принимается общим собранием, либо сближением субъектов, принимающих решение и исполняющих его, если локальная норма принята,например, Советом директоров, правлением и т.п.Участие каждого члена корпорации в нормотворчестве свидетельствует о повышении в настоящее время роли человеческого фактора, увеличении меры свободы людей, о развитии демократических начал в обществе.
Особенности структуры локальных норм
Санкции локальных нормв ряде случаев могут носить самостоятельный характер. При этом анализ локальных норм показывает , что в основном они воспроизводят либо детализируют санкции, установленные в нормативных актах, изданных государственными органами.Вместе с тем уже сейчас можно усмотреть тенденцию формирования корпорациямисобственных санкций. Эти собственные санкции корпораций в основном сводятся к лишению существующих натом или ином предприятии благ или льгот, то есть формируются косвенным способом.
Однакосейчас в корпорациях, особенно производственного назначения, санкции локальных норм носят прямой непосредственный характер:
например, предоставление фронта работ в последнюю очередь (для укладчика ), перевод на ближние (внутригородские) перевозки (для водителя)
и т.д. При этом указанными прямыми санкциями корпорации осуществляются
маневрирование рабочей силой, добиваются повышения эффективности работы, тогда как общегосударственные нормы при этом обеспечивают социальную защищенность работников.
По своей сущности локальные нормы являются правовыми по следующим основаниям.Во-первых, в общегосударственных правовых нормах предусмотрена возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно. Так, например, в Федеральном законе "О акционерных обществах" многочисленны ссылки на устав такого общества, решение общего собрания акционеров и т.д.В последнее время законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на издание локальных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы, но и те, которые оставил без внимания.
Во-вторых,законодатель указывает пределы локального регулирования. Например, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" согласно ч.3 ст.66 количественный составсовета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров.
В-третьих, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и процедуру принятия локальных норм. Так, Федеральный закон "Об акционерных обществах" регламентирует,например, вопросы, которые могут решаться только общим собранием акционеров.
В-четвертых, локальные нормы обеспечиваются государственным принуждением, хотя зачастую оно носит опосредованный характер. Так,например, акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием с нарушением требований федерального законодательства и устава общества,если он не принимал участие в общем собрании или голосовал про-
тив принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и
законные интересы (ч.8 ст.49). В свою очередь суд уже от имени государства вправе с учетом всех обстоятельств дела либо удовлетворить иск акционера, либо оставить в силе обжалуемое решение.
Однако применение мер принуждения, глубоко затрагивающих личностные интересы, например, отказ выплатить акционеру дивиденды, если об их выплате в определенном размере имеется принципиальное решение общего собрания акционеров,входит в компетенциюспециальных правоприменительных органов (суда, арбитражного суда и др.) и "обставлено" развитой системой процессуальных гарантий, что значительно сокращает возможность произвола при применении локальных норм. Специальные правоприменительные органы помогают также ликвидировать ошибки при наложении санкций на основе локальных норм, поскольку право обжалования любой из них закреплено законом.
При уточнении общего понятия локальных правовых норм целесообразно рассмотреть их соотношение с централизованными и договорными нормами. В настоящее время локальные нормы уже , как правило, не воспринимаютсятолько как нормы, восполняющиепробелы в нормативной государственной системе и имеющие как бы вспомогательный дополнительный, субсидиарный характер. Современные авторы признают за локальными нормами самостоятельное регулирующее значение. Именно поэтому централизованные нормы и локальные нормы следует рассматривать не в режиме подчинения, а как нормы соподчиненные. Вместе с темлокальные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую силу, не могут противоречить нормам, обладающим большей юридической силой,является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотношении локальных и централизованных норм является обязательным.
Наряду с этим и между локальными должна существовать иерархическая субординация по их юридической силе, которая зависит от субъекта нормотворчества. В порядке возрастания юридической силы локальные нормы должны располагаться в следующей последовательности: 1) принятые в порядке единоначалия директором (президентом, главой корпорации); 2) принятые советом директоров; 3) приятые общим собранием(акционеров).
При формировании и применении локальных нормнеобходимо выдерживать их баланс. Так, локальных норм не должно быть мало, поскольку "вакуум" в регулировании жизни коллектива корпорации все равно чем-то и как-то будет заполнен: либо его захлестнет анархия, либо порядок в корпорации будет наводиться "государственной рукой". В то же время излишнее количество локальных норм также неэффективно вследствие заурегулированности действий каждого члена корпорации.Так, локальными нормами должны регулироваться лишь те отношения, которые затрагивают основы жизни коллектива корпорации: использование финансов, организация производства, установленный условий труда, поощрение работников и т.п.
Отношения же, которые не вызывают опасности дезорганизации жизни коллектива, могут быть урегулированы нормами индивидуальными, в частности договорными. Оправдано подчинение (либо согласование) личностных интересов интересам коллективным по основным вопросам производственной жизни, но по вопросам, носящим несущественный характер, лучше дать члену коллектива возможность решать их самостоятельно.
Кроме того в регулировании отношений,относящихся к сфере локальногорегулирования, не всегда целесообразна жесткость. Поэтому наряду
с " нормальным" вариантом поведения в локальной норме иногда следует
предусмотреть альтернативный или исключительный вариант , оговорив условия его применения. В противном случае локальные нормы могут стать разновидностью диктата, только уже не государственного, а коллективно-
го, подавляющего волю индивидов.
1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных актов
Локальные нормы реализуются в локальных нормативных актах, которыеформируются органами управления корпорации. Локальные нормативные актысоздаются имеющимися на предприятии органами управления, компетентными в решении тех или иных вопросов производственной, социальной жизни коллектива. В них в той или иной мере должна выражаться воля коллектива и отсюда проистекает их властность, даже некоторая авторитарность, официальность и обязательность.
Локальные нормативные акты можно классифицировать по следующим критериям:
I.По субъектам- на акты коллектива предприятия, акционеров (акты общего собрания); акты исполнительных органов корпорации (акты совета директоров, правления и др.); акты руководителей корпорации, принимаемые в порядке единоначалия.
II. По отраслям регулирования - на акты, регулирующие финансовую деятельность (финансовые), сферу управления (административные), сферу социального обеспечения ( трудовые), имущественную сферу ( гражданско-правовые).
При этом каждый локальный нормативный акт, независимо от критерия классификации, должен обладать рядом признаков, основными из которых являются:
- правотворческий характер, то есть в акте локальные нормы устанавливаются, изменяются либо прекращаются;
- издание акта органом управления только в пределах его компетенции;
- документальная форма (решение общего собрания, совета директоров, приказ генерального директора), имеющая необходимые реквизиты,такие как : вид акта, его наименование, орган управления, его принявший, дата и номер, подписи должностных лиц.
- доступность для понимания и однозначность толкования.
Наряду с этимлокальный нормативный акт не должен противоречить федеральному законодательству, а также локальным актам, имеющим более высокую юридическую силу, например, уставу, если речь идет об акционерном обществе.
Создание локальных нормативных актов, иными словами локальное нормотворчество, также отличается определенной спецификой. Оно может быть прямым (непосредственном) и отражает тот случай, когда коллектив корпорации самостоятельно разрабатывает и утверждает локальную норму. При этоммогут использоваться три основных способа принятиянорм.
К первому способу относится принятие локальных нормативных актов общим собранием коллектива (акционеров) корпорации. Это достаточно сложный способсо всех точек зрения: организационной, юридической и финансовой. Так, в организационном плане необходимооповестить о созыве собрания, а акционерам еще разослать приглашения с указанием даты, места, времени проведения,повестки собрания. Приглашение должно быть разослано заблаговременно, в установленные сроки. Также необходимо арендовать подходящее помещение и осуществить ряд других организационных мероприятий по подготовке собрания. Все это обусловливаетзначительные финансовые издержки организаторов общего собрания. Кроме того значительные и юридические трудности при принятии локальных норм общим собранием; к ним относятся: утверждение регламента собрания, подсчет голосов, способ голосования, принятие решения идругие процессуальные вопросы.
Именно поэтому закон и практика пошли на ограничение нормативных актов, принимаемых общим собранием, но зато по самым существенным вопросам существования корпорации. Эти вопросы четко и исчерпывающе прописаны соответствующих федеральных законах.
Вторым способом прямого локального нормотворчества является созыв конференции коллектива. Хотя акты принимаемые конференцией сходны с теми, которые принимаются общим собранием, ее проведение, особенно для многотысячных коллективов, единственно возможный способ прямого коллективного нормотворчества.
Гораздо режепри прямом локальном нормотворчестве используются
референдумы или опросы, в частности потому что их участники зачастую
не понимают ни смысла, ни юридической силы проводимой акции.
Локальное нормотворчество может быть не только прямым, но и представительным, то есть когда его осуществляют законно избранные органы, представляющие интересы ее коллектива (акционеров,работников и т.д.) и одновременно осуществляющие исполнительно-распорядительные функции. К таким органам можно отнестиСовет предприятия, СТК, Совет директоров, Правление. Локальные нормативные акты указанных органов, как правило, развивают и дополняют акты, принятые прямым способом. Так, например, в акционерном обществе одним из главных вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, является распределение прибылей и убытков.Только после решения общего собрания о направлении определенного объема прибыли на распределение между акционерами Совет директоров выносит рекомендации по размеру дивидендов и порядку его выплаты.
Многое в случае представительного нормотворчества зависит от размеров предприятия (чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативно отработать на общем собрании), а также от субъективных факторов,та-
ких как личные качества, уровень образования акционеров, членов Совета
директоров и т.п.
Кроме прямого и представительного локального существует и опосредованное нормотворчество.Опосредованное локальное нормотворчество является прерогативой высшего руководства предприятия. Правомочия администрации во главе с директором (генеральным директором) по изданию локальныхнормативных актов в общем виде фиксируется в Уставе предприятия. Перечень конкретных вопросов, решаемых руководством предприятия, с помощью нормативных локальных актов предусмотреть заранее невозможно, но практически можно выделить:
а) оперативные вопросы , то есть вопросы, требующие немедленной срочной реакции, в противном случае смысл урегулирования теряется и наступают нежелательные последствия. Причина, вызывающая эту срочность, чаще всего имеет форс-мажорный характер;
б)специальные вопросы, то есть вопросы, для решения которых требуются специальные опыт и знания; в этих вопросах более сведущи работники специальных подразделений предприятий, чьи рекомендации ложатся в основу нормативных актов. Иногда требуется пригласить специалиста со стороны ( по трудовому соглашению. по договору подряда и т.д.);
в) вопросы,не относящиеся к разряду важных, то есть те,которые допускают в своем решении и иные варианты, не влекущие нежелательных последствий; например, положение о структурных подразделениях, должностные инструкции и др.
Все эти группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания (конференции), или представительные органы, вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени.
В перспективе очевидно будет иметь место тенденция усиления при-
нятия нормативных актов органами управления корпораций в порядке единоначалия. Это обусловлено тем, что возросла и будет увеличиваться доля частных предприятий, в рамках которых организация дебатов по вопросам локального нормотворчества - слишком дорогое удовольствие; во-вторых, усложняющиеся производственные отношения требуют и специальных знаний для из регулирования; и в-третьих, ускоряется динамика общественной, производственной жизни и соответственно расширяется круг вопросов, требующих их оперативного разрешения. Однако одновременно набирает силы и противоположная тенденция, связанная с ростом самосознания наемныхработников и акционеров. В этой связи удельный вес прямого и представительного нормотворчества также будет расти, но более медленными темпами, чем удельный вес локальных нормативных актов, принимаемых единолично.
Как было сказано выше, локальное регулирование - это важный и равноправный элемент системы правового регулирования. Роль локального регулирования во многом обусловлена его функциями, основными из которых являются следующие.
Первой функцией локального нормотворчества является первичное правовое регулирование, то есть регулирование вопросов жизни коллектива самостоятельно, без "подсказки" центра. К таким вопросам можно отнести использование полученной прибыли, установление надбавок к заработной плате, способы расчетов с контрагентами и ряд других. Ранее эти вопросы решались исключительно централизовано и были четко регламентированы государством; в настоящее время они решаются предприятием по его собственному усмотрению. В перспективе круг самостоятельно решаемых вопросов будет расширен , в связи с чем функция первичного регулирования станет главной в нормотворческой деятельности предприятий.
Второй важной функцией локального регулирования является детали-
зация и конкретизация законодательных положений. Это имеет место в
случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется
в общем виде, не совсем пригодном для конкретной реализации. В этом
случае локальная норма детализирует общий порядок, применительно к
конкретному предприятию.
Третья функция локального нормотворчества связана с реализацией законодательных предписаний. Данная функция не является обязательной, особенно если существует беспрепятственный доступ к централизованным нормативным актам.Однако, если доступ к общегосударственным актам затруднен, то возникает необходимость обеспечения этими документами всех нуждающихся членов коллектива (работников, акционеров). Поэтому указанные локальные документы призваны доводить до их сведения общегосударственные нормативные правовые акты.
Наряду с указанными функциями в порядке локального нормотворчества может быть организована экспериментальная проверка тех или иных законопроектов, однако реализация именно этой функции встречается нечасто. Так, например, в качестве эксперимента распоряжением Госкомимущества России от 10 июня 1997 года N 455-р был создан его территориальный орган по Воронежской области и утвержден локальный нормативный акт: " Положение о территориальном агентстве Госкомимущества России по Воронежской области". Функционирование данного агентства и практическая реализация указанного нормативного акта регулярно отслеживалось Госкомимуществом (далее Мингосимуществом) России.После девятимесячной проверки применения указанного локального нормативного акта он был положен в основу проекта "Положения об органе субъекта Российской Федерации по управлению имуществом, наделенном полномочиями территориального органа Мингосимущества России". Указанное Положение уже является общегосударственным нормативным правовым актом, который в соответствии
с федеральным законодательством утверждается Правительством Российской
Федерации.
Несмотря на важное значение правового локального регулирования, оно ограниченоопределенными пределами, под которыми понимаются установленные законом рамки, в которых корпорациям представляется возможным действовать самостоятельно. Эти пределы должны быть максимально объективными: излишнее локальное регулирование может привести к дезорганизации правовой системы; его недостаток влечет неоправданное ужесточение централизации локальных норм,и, как следствие, утрату оперативности, конкретности, мобильности правового регулирования деятельности предприятий. Пределы локального регулированияустанавливаются федеральными законами; программными положениями основополагающихдокументов по вопросам развития общества, государства, личности; принципами различных отраслей права и иными способами.
Кроме локальных актов нормативного характера, существуют иные локальные" ненормативные" акты, а именно:акты толкования, которые не устанавливают новых норм, а детализируют, конкретизируют, комментируют нормы, содержащиеся в каком-либо нормативном акте;акты реализации прав и обязанностей сторон: различные договоры ( о сотрудничестве, соревновании и т.д.), приказы руководителя, расписки;акты применения, устанавливающие санкции в отношении конкретных лиц ( приказ о вынесении выговора, об увольнении за прогул и т.д ).
1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерныхобществ
Акционерное общество является корпорацией, в качестве которой ему присущи следующие основные признаки.
Акционерное общество является коммерческой организацией, уставной
капитал которой разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости для каждого их типа. Акции акционерного общества удостоверяют не вещные,а обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Поэтому акционер вправе отчуждать принадлежащие ему акции, но не может требовать выдела принадлежащей ему доли имущества или выплаты ее денежногоэквивалента.Акции акционерного общества по российскому законодательству являются исключительно именными и могут быть обыкновенными и привилегированными.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество как юридическое лицо и самостоятельно хозяйствующий субъект само отвечает перед кредиторами принадлежащим ему имуществом.
Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует квалифицированного управления. Российские акционерные общества, подобно акционерным компаниям стран с континентальным законодательством, имеют трехзвенную систему организации управления: общее собрание акционеров - высший орган акционерного общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган. При этомобщее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) имеют исключительную компетенцию, а исполнительные органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный директор,директор) - остаточную.
Законодательством установлено, что акционерные общества должны вести свои дела публично: открытые - во всех случаях, закрытые - в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах" ( или далее - Закон) и в порядке, установленном Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российс-
кой Федерации ( ныне Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и фондовому рынку Российской Федерации).Данная публичность обеспечивается путем ежегодной публикации в средствах массовой информации сведений об акционерном обществе.Это сделано в интересах акционеров и тех юридических или физических лиц , которые вступают в те или иные отношения с акционерным обществом.
Правовое положение акционерных обществ на уровне централизованного государственного регулирования определяется конституционными нормами о свободе экономической деятельности ( ч.1 ст.8 Конституции РФ); о равной защите частной, государственной, муниципальной ииных форм собственности (ч.2 ст.8); о праве каждого гражданина на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч.1 ст.34); об ограничении экономической деятельности,направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч.2 ст.34); об охране частной собственности и праве каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ч.1,2ст.35); о свободе труда и праве человека свободно распоряжаться своими способностями к труду (ч.1 ст.37); об обязанности гражданина платить законно установленные налоги и сборы (ст.57); об установлении правовых основ единого рынка, финансового,валютного,кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии, основ ценовой политики (п."ж" ст.71 Конституции РФ) и др.
Конституционные нормы дополняются и конкретизируются принятыми в соответствии с Конституцией РФ, в развитие ее основных положений федеральными законами. Так, деятельность акционерных обществ на уровне централизованного законодательства регламентируется Гражданским кодексом РФ, Федеральными законами "Об акционерных обществах", "О привати-
зации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации".
Гражданский кодекс РФ определяет конструкцию акционерного общества и предусматривает минимальные гарантии прав акционеров и кредиторов общества.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" в соответствии с Гражданским кодексом РФ регулирует порядок создания и правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров, обеспечивает защиту их прав и законных интересов (ст.1 Закона).
Федеральный закон"О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" регламентирует преобразование государственных или муниципальных унитарных предприятий вакционерные общества, 100 процентов акций которых находится в государственной или муниципальной собственности (ст.20), а такжеустанавливает специфику продажи акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, их работникам (ст.25).
Кроме того отдельные вопросы акционерной формы предпринимательской деятельности также регулируется гражданско-правовыми нормами многих отраслей законодательства ( трудового,налогового,таможенного и пр.), а также общегосударственными подзаконными актами (указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и т.д.).
Вместе с тем совокупность централизованных норм не исчерпывает всех аспектов правовой регламентации деятельности акционерных обществ, но формирует основные направления развития подзаконных нормативных актов ( принимаемых органами государственного управления и уполномоченными общественными организациями), а также локальных нормативных актов, разрабатываемых и утверждаемых самими акционерными обществами.
Многочисленные нормы Федерального закона "Об акционерных общест-
вах" содержат отсылки к внутренним документам общества (то есть к локальным нормативным актам), что подчеркивает значение локального нормотворчества в построении единой системы законодательства. До введения указанного Закона лишь отдельные акционерные общества принимали и руководствовались в своей деятельности локальными документами, то в настоящий момент в целом ряде случаев их отсутствие ставит в юридически ущербное положение как само акционерное общество, так и других участников акционерных отношений. При этомЗакон не устанавливает полного перечня локальных нормативных актов, но упоминает только основные из них, без которых невозможно функционирование акционерного общества.
Обеспечивая упорядоченность всей деятельности акционерного общества - административно-распорядительной, производственно-хозяйственной, финансовой, социально, управления персоналом и т.д., локальное нормотворчество обоснованно встраивается в механизм организации корпоративного управления. Принимаемые акционерным обществом и не противоречащие законодательству локальные правовые актыимеют юридически обязательную силу не только внутри общества, но и в его внешней деятельности.Так, локальные нормативные акты акционерных обществ, непосредственно связанные с регулированием взаимоотношений общества с государственными и муниципальными органами власти и управления, коммерческими и некоммерческими организациями, имеют обязательную юридическую силу для правоохранительных органов ( судов общей юрисдикции и арбитражных судов, прокуратуры и пр.), в частности , при рассмотрении любых споров,вытекающих как из внутренней деятельности общества (например, из взаимоотношений администрации и персонала), так и из его внешней деятельности ( например, при исполнении заключенных с контрагентами договоров).
Как и все локальные нормативные акты, акты акционерного общества
имеют исходят из федерального законодательства и не могут противоречить ему. Кроме того они на уровне акционерного общества обеспечивают исполнение законов и правовых актов государственного управления. При этом локальные нормативные акты акционерного общества не нуждаются в утверждении или одобрении какими-нибудь органами государственного управления. Эти акты распространяются на всех субъектов,вступающих в правоотношения с акционерным обществом, как во внутренней, так и во внешней сферах его деятельности, и учитываются судебными и иными правоохранительными органами,являясь для них правообразующими источниками.
Как и другие локальные акты, нормативные локальные акты акционерного общества формируются двумя способами: либо на основании их конкретного упоминания в Законе ( это относится,например, к уставу акционерного общества); либо - на основании потребностей акционерного общества для регулирования отдельных сторон его деятельности ( эти локальные акты как " внутренние документы" упомянуты в ч.5 ст.49, ч.2 ст.66, ч.1 ст.68 и в ряде других статей Закона). В этой связи локальные нормативные акты акционерных обществ весьма многочисленны и разнообразны, также различна и их классификация, осуществленная отдельными авторами.
Так, например, Шиткиной И.С./1/ предлагается разграничить локальные нормативные акты акционерного общества на следующие категории:
---------------------------------------------------------------------
1./Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая культура",1997. с.11
1) Акты, определяющие основы локального нормотворчества (Положение о порядке разработки и принятия в акционерном обществе локальных нормативных актов);
2) Акты, устанавливающие правовой режим и процедуру изменения уставного капитала акционерного общества (Положение об изменении уставного капитала акционерного общества);
3) Акты, регулирующие проблему создания фондов и резервов акционерного общества ( Положения: о фонде акционирования работников акционерного общества; о резервном фонде акционерного общества);
4) Акты, регулирующие процедурные вопросы организации деятельности органов управления акционерного общества ( Положения: о регламенте общего собрания акционеров; о совете директоров (наблюдательном совете);
5) Акты, обеспечивающие управление персоналом акционерного общества (Положения: о системе найма и оплаты труда персонала акционерного общества; о персонала акционерного общества (кодекс деловой этики); о подготовке персонала акционерного общества; об аттестации персонала акционерного общества; Кодекс поведения должностных лиц акционерного общества; Контракт с генеральным директором акционерного общества);
6) Акты, определяющие организацию внутренней производственно-хозяйственной деятельности акционерного общества (Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и представительств акционерного общества; о внутреннем коммерческом расчете; о порядке урегулирования экономических споров в акционерном обществе; об арбитражной комиссии акционерного общества; Устав производственного подразделения; Генеральный договор между акционерным обществом и производственным подразделением).
Классификация, предлагаемая Кашаниной Т.В. и Сударьковой
Е.А./1,2/, содержит несколько иную группировку локальных нормативных актов акционерного общества:
1) Акты, регулирующие вопросы учреждения акционерного общества (Устав, Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и представительств акционерного общества; о территориальном филиале акционерного общества; о создании и ликвидации дочерних обществ; Приказ генерального директора об утверждении Положения о территориальном филиале акционерного общества; Выписки: из протоколов общего собрания акционеров; из протокола заседания совета директоров);
2) Акты,регулирующие финансовые вопросы акционерного общества (Положения: о порядке изменения уставного капитала; о фондах и резервах; о распределении(использовании)прибыли; об организации отчетности);
3) Акты, регулирующие операции с ценными бумагами акционерного общества (Положения: о ценных бумагах; о размещении акций и иных ценных бумаг; о порядке приобретения и выкупа акционерным обществом размещенных акций; о о выпуске и обращении облигаций; о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям; о реестре акционеров ; об отделе ценных бумаг);
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних документов.-М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.
4) Акты, регулирующие вопросы управления акционерным обществом (Бизнес- план; Положение об общем собрании акционеров; Сообщение о созыве очередного общего собрания акционеров; Регламент проведения общего собрания акционеров; Журнал регистрации акционеров; Протокол заседания секретариата общего собрания акционеров; Бюллетень для голосования по вопросам повестки общего собрания акционеров; Протокол заседания счетной комиссии; Положения; о совете директоров; о правлении;о генеральном директоре; о головном предприятии; о структурном подразделении акционерного общества; об отделе кадров; о ревизионной комиссии; об арбитражной комиссии, о конфиденциальности информации);
5) Акты, регулирующие применение труда в акционерном обществе (Положение о персонале; Коллективный договор; Правила внутреннего тру-
дового распорядка для работников акционерного общества; Положения: о
материальном и моральном поощрении работников ; о контрактной систе-
ме найма и оплаты труда работникам акционерного общества; об оплате
труда в акционерном обществе; о премировании руководящих работников,
специалистов и служащих; о премировании рабочих; о выплате вознаграждения за общие результаты работы акционерного общества; о порядке применения неустоек за проступки на производстве; о социальной защите работников акционерного общества; об условиях обеспечения очередников акционерного общества жилой площадью; о материальной помощи (пенсиях) пенсионерам акционерного общества; о выдаче беспроцентных целевых ссуд на строительство и приобретение жилья; Трудовые контракты: с генеральным директором акционерного общества; с Главным бухгалтером акционерного общества; с Управляющим структурного подразделения акционерного общества; с сотрудником акционерного общества);
6) Акты,регулирующие договорную работу в акционерном обществе (Положения: о сделках,связанных с приобретением или отчуждением иму-
щества акционерного общества; о порядке заключения и исполнения договоров; о порядке разработки и принятия локальных нормативных актов акционерного общества; о юридическом отделе акционерного общества; о порядке ведения претензионно-исковой работы в акционерном обществе).
Некоторые авторы /1/ , выделяют только основные организационно-распорядительные документы, к которым относят:1). Устав акционерного общества; 2). Положение об общем собрании акционеров; 3). Положение о совете директоров (наблюдательном совете); 4). Положение о правлении; 5). Положение о генеральном директоре (директоре); 6). Положение о распределении (использовании) прибыли; 7). Положение о порядке начисления и выплаты дивидендов по акциям; 8). Положение о фондах и резервах; 9). Положение о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и представительств; 10). Положение о порядке создания, реорганизации и ликвидации дочерних обществ; 11). Положение о ревизионной комиссии; 12). Положение о выпуске облигаций и правовом статусе облигационеров; 13). Положение о конфиденциальной информации.
Анализ работ перечисленных и иных авторов позволяет сделать вывод о том, что помимо пакета (полного или основного) локальных нормативных актов акционерных обществ, целесообразно выделитьте основные положения, которые обязательно следует учитывать при использовании образцов или при самостоятельной разработке локальных документов акционерного общества.
-------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издательский Дом,1997.
ГЛАВА II. СПЕЦИФИКА РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛОКАЛЬНЫМИ
НОРМАТИВНЫМИ АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН
ДЕЯТЕЛЬНОСТИАКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
В целях исследования особенностей регулирования локальными нормативными актами различных сторон функционирования и деятельности акционерного общества их целесообразно разделить(с известной степенью условности) на несколько групп:
- локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного общества;
- локальные нормативные акты, регулирующие формирование и работу органов управления акционерным обществом;
- локальные нормативные акты, регулирующие уставной капитал,фонды и резервы акционерного общества;
- локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в акционерном обществе;
- прочие локальные нормативные акты.
При этом определенный интерес представляет изучение не только самих форм локальных нормативных актов (в настоящее время они многочисленны и достаточно хорошоразработаны), но такжевыявление круга тех вопросов, которые должны быть обязательно урегулированы упомянутыми актами, и норм, которые перегружают акты и затрудняют их практическое применения.
2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного общества
2.1.1. Устав акционерного общества
Основным локальным нормативным актом акционерного общества, кото-
рый прямо указан Законом, является его Устав. Уставу акционерного общества не только посвящена отдельная статья Закона(ст.11), к нему также отсылают многие другие статьи Закона.
Вместе с тем Устав - не только важнейший локальный нормативный акт акционерного общества, но также и его основной правоустанавливаю-
щий документ, определяющий правовой статус общества, содержащий необходимую информацию о нем и определяющий порядок его деятельности в рамках действующего законодательства. Тщательная подготовка Устава с учетом требований законодательства и конкретных условий деятельности акционерного общества необходима для обеспечения стабильного положения самого общества, организации эффективной системы управления им, гарантии прав акционеров и деловых партнеров общества.Акционерное законодательство подавляющего большинства государств также регламентирует вопросы, входящие в Устав.
Закон определяет перечень основных сведений, которые должны содержаться в Уставе, а именно: полное и сокращенное наименование общества; место его нахождения; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций; права акционеров - владельцев акций каждой категории и типа; размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения Общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Законом. Сведения по перечисленным вопросам подлежат обязательному включению в Устав.
Вместе с темуказанный перечень не охватывает всех положений, ко-
торые необходимо или целесообразно отражать в Уставе. Отсылки к нему,
как было сказано выше, содержатся во многих статьях Закона и различны
по своему характеру.
Первую группу составляют нормы, обязательные для включения в Устав. К ним можно отнести: определение порядка и сроков осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытых обществах ( ч.3 ст.7 Закона); установление размера резервного фонда, создаваемого в соответствии с ч.1 ст.35 Закона, и размеров отчислений в этот фонд; определение формы и сроков направления информации о проведении Общего собрания акционеров (ч.1,2 ст.52); установление порядка избрания Совета директоров общества (ч.1 ст.66) и некоторые другие.
В ряде таких норм Законом определены общие параметры, в пределах которых Уставом должна осуществляться конкретная регламентация. Так, например,размер резервного фонда акционерного общества определяется Уставом, но, согласно Закону, не может быть менее 15% уставного капитала. Такие нормы можно назвать относительно-императивными /1/, и в случае, если, например, Уставом определен размер резервного фонда ниже предусмотренного Законом, то будет действовать норма Закона.
Среди обязательных норм можно выделить подгруппу условно-обязательных. Так, например, если Уставом общества предусмотрено образование в нем одновременно единоличного и коллегиального исполнительного органа, то согласно ст.66 Закона в Уставе должна быть определена компетенция каждого из них.
---------------------------------------------------------------------
1/. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономика.1997. N 10 с.3-4.
Ко второй группе можно отнести нормы разрешительно-рекомендательного характера. Так, в ст.11 Закона указано, что Уставом могут вводиться ограничения количества акций, принадлежащих одному лицу, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. В Уставе могут также предусматриваться сведения об объявленных акциях, о возможности уменьшения уставного капитала путем приобретения и погашения обществом части размещенных акций, о возможности и условиях конвертации привилегированных акций в обыкновенные и ряд других сведений. Решение о включении в Устав подобных вопросов принимается по усмотрению самого общества исходя из конкретных условий.
В третью группувключаются диспозитивные нормы, устанавливающие определенное правило и вместе с тем допускающие иное решение этого вопроса в Уставе. Многие из них регулируют весьма важные вопросы функционирования общества. Так, например, на основании ст. 48 Закона Уставом общества может быть предусмотрено отнесение к компетенции Совета директоров принятия решений об увеличении уставного капитала общества, о формировании и досрочном прекращении полномочий исполнительного органа. Вместе с тем указанные вопросы в соответствии с этой статьей относятся к компетенции общего собрания акционеров, то есть нормами ст.48 Закона допускается перераспределение полномочий.
Уставом небольшого по числу акционеров общества (менее пятидесяти акционеров) может предусматриваться, что функции Совета директоров осуществляются Общим собранием акционеров. В этом случае в Уставе должно быть указано определенное лицо или орган общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении Общего собрания акционеров и об утверждении его повестки. Кроме того многие диспозитивные нормы Закона касаются более частных, но весьма значимых для уп-
равления обществом и организации его деятельности вопросов.
Обобщая вышеизложенное, можно выделить следующие основные условия, которые следует учитывать при разработке и утверждении Устава акционерного общества:
1. В Уставе должны находить отражение те вопросы, включение которых в этот локальный нормативный акт является обязательным в силу Закона. Отсутствие какой-либо из таких норм может являться основанием для задержки государственной регистрации общества с предложением привести Устав в соответствии с требованиями законодательства.
2. В необходимых случаях с учетом конкретным условий функционирования общества в его Устав включаются правила дополнительного регулирования, исходя из рекомендательно-разрешительных и диспозитивных норм Закона, а также иные, не противоречащие законодательству предложения, учитывающие специфику деятельности общества.
3. В Устав не вносятся сведения об учредителях и акционерах общества; эта информация должна содержаться в реестре акционеров.
4. В Уставе не следует приводить подробный перечень видов и направлений деятельности общества. Это обусловлено тем, что акционерное общество, являясь коммерческой организацией, обладает общей правоспособностью, то есть может осуществлять любые виды деятельности , не запрещенные законом. Исключение составляют случаи, когда в Уставе намеренно ограничиваются виды деятельности данного общества (в этом случае должен быть дан их исчерпывающий перечень).
5. Устав не следует перегружать положениями, дублирующими нормы Закона или другие правовые акты, которые действуют и применяются независимо от их включения в учредительный документ конкретного акционерного общества.
Как локальный нормативный акт Устав имеет обязательный характер
для самого общества и его акционеров. Правоприменительная практика исходит также из обязательности Устава акционерного общества и для третьих лиц, вступающих с ним в правоотношения.
2.1.2. Локальные нормативные акты, регламентирующие создание филиалов, представительств и дочернихобществакционерного
общества
Филиалы и представительства
Акционерное общество в соответствии со ст.5 Законавправе создавать свои филиалы и открывать представительства.Создание филиалов и открытие представительств в соответствии со ст.65 Законаотносятся к исключительной компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества.
Филиалы и представительства не являются юридическим лицами, и, как указано в Законе, действуют от имени создавшего их акционерного общества на основании положений, утверждаемых акционерным обществом. Таким образом, наряду с Уставом акционерного общества, Закон прямо обозначает еще один локальный нормативный акт - Положение о филиале (представительстве)акционерного общества.Однаков отличие от Устава общества Законне устанавливает перечень необходимых сведений, которые следует отразить в Положении о филиале (представительстве) общества, и не приводит перечень иных локальных нормативных актов, регулирующих деятельность этих филиалов ( представительств).
В Законе нет также и четкого указания нато, кем должно утверждаться Положение о филиале (представительстве) акционерного общества, однако, по нашему мнению,на данный случай может быть распространена норма ч.14 ст.65 Закона, согласно которой утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов его управ-
ления, относится к исключительной компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). Таким образом Положение о филиале (представительстве) акционерного общества может быть утверждено Советом директоров (Наблюдательным советом), что, однако, не исключает утверждение этого документа Общим собранием акционеров.
Практика создания и функционирования филиалов (представительств) акционерных обществ позволяет сделать вывод о том, что структура и содержание Положенияо филиале (представительстве)достаточно близки к Уставу общества, то есть в этом нормативном локальном акте должны быть отраженытакие вопросы, как:статус филиала (представительства) как структурного подразделения акционерного общества, его место нахождения, юридический адрес, банковские реквизиты;права и обязанности; имущество, финансы и отчетность; органы управления филиала (представительства), компетенция его руководителей, их назначение и освобождение от занимаемой должности; ревизия деятельности филиала (представительства); реорганизация и ликвидация филиала (представительства) и т.д.
Вместе с тем при разработке Положения о филиале (представительстве) акционерного обществаособо следует выделить специфические нормы, которые присущи именно этому виду локальных нормативных актов.
К ним, в первую очередь, следует отнестиопределение в документе компетенции филиала (представительства) и его структуру, зависящие от конкретных направлений производственно-хозяйственной деятельности акционерного общества.Кроме того в Положении следует установитьнормы, регулирующие права и обязанности акционерного общества по отношению к своему филиалу (представительству), и филиала (представительства) по отношению к обществу. При этом целесообразно указать, какие юридические действия филиал (представительство) вправе совершать от имени общества, за что и каким образом отвечает филиал (представительство) пе-
ред обществом, с какого момента возникает у филиала (представительства) право на действия от имени общества.
В отношении акционерного общества в Положении следует установить конкретный перечень его прав и обязанностей по отношению к филиалу (представительству). Так, например, общество вправе: участвовать в управлении делами филиала, в порядке, определенном законодательством, уставом общества, решением общего собрания и Положением о филиале, получать прибыль от деятельности филиала, получать информациюо работе филиала и т.д. Наряду с этим общество обязано: нести ответственность за деятельность филиала, принимать участие в его финансировании и материально-техническом обеспечении, оказывать филиалу содействие в осуществлении им своей деятельности и др.
Помимо Положения о филиале (представительстве) акционерными обществами иногда принимаетсякак отдельный локальный нормативный акт Положение о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов (представительств) акционерного общества.
Анализ существующей практики и рекомендуемых в качестве образцов форм указанного документа /1,2,3/ позволяет отметить его следующие особенности.
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издатель-
ский Дом,1997.
3/ Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних документов.-М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.
Так, если этот локальный нормативный акт принимается наряду с Положением о филиале (представительстве) общества,иными словамине включен в данный документ в качестве его раздела , он не должен дублировать ни нормы Положения о филиале (представительстве), ни нормы, установленные законодательством. В этой связи в Положении о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов (представительств) акционерного обществацелесообразно предусмотреть ряд отсылочных норм и, в основном, отразить или конкретизировать не урегулированные или нечетко сформулированные Положением о филиале (представительстве) или Законом правоотношения. Например, такое: создание и ликвидация филиалов (представительств) влечет за собой внесение изменений в устав акционерного общества, которые подлежат регистрации в установленном законодательством порядке.
Кроме того в рассматриваемом локальном нормативном акте должны быть отражены вопросы инициирования создания филиала (представительства),последовательность принятия решений по его созданию, порядок соответствующих юридических действий, осуществляемых органами управления акционерного общества; порядок назначения и отстранения от должности руководителя филиала (представительство), наделение его компетенцией и ряд других. В разделе, регламентирующим порядок реорганизации и ликвидации филиала (представительства), целесообразно установить основания для указанных действий, причем достаточно подробно и конкретно. Порядок же их осуществления юридических действий по реорганизации и ликвидации филиала (представительства) достаточно регламентироватьссылкой на действующее законодательство.
Положение о филиале (представительстве) акционерного общества и Положение о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиала (представительства) на практике, как правило, дополняются ненорматив-
нымилокальными актами, например: Выпиской из протокола заседания Совета директоров акционерного общества, Приказом генерального директора об утверждении Положения о филиале и назначении его руководителя и т.п.
При решении о создании филиала (представительства) акционерного общества следует иметь ввиду, что Устав акционерного общества должен содержать сведения о всех своих филиалах и представительствах. При этом Законом установлен упрощенный порядок внесения в Устав общества изменений и дополнений, связанных с изменением таких сведений: они представляются органу государственной регистрации в уведомительном порядке. Указанные изменения в Уставе общества вступают в силу для третьих лиц смомента уведомления органа, ведущего их регистрацию.
Дочерние общества
Регулирование правового положения дочерних обществ осуществляется в соответствии со статьей 105 ГК РФ и Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст.6, ч.16 ст.65).
Согласно действующему законодательству общество признается дочерним, если другое ( основное) общество может определенным образом влиять на его решения либо в силу преобладающего участия в Уставном капитале дочернего общества, либо в силу договора между ними или иных обстоятельств. Размер такого преобладания в Уставном капитале дочернего общества законодательством не установлен. Это преобладающее участие может зависеть от многих факторов: численности акционеровдочернего общества, размера пакета голосующих акций, размера блокирующего их пакета и т.п.
Закон устанавливает еще одно основание возникновения дочернего общества - договор, заключенный между ним и основным обществом,
вследствиечего основное общество может определять решения, принимаемые дочерним. Гражданское законодательство не указывает, какие именно договоры между обществами могут быть использованы для установления отношений "основное - дочернее". Более того согласно ч.2 ст.421 ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.Кроме того правоотношения "дочернее - основное" общество могут сложиться и на основании "иных обстоятельств", которыми, к примеру, могут быть заключение договора займа под залог имущества, участие через представителей в Совете директоров дочернего общества и т.д.
Основное общество вправе давать дочернему обязательные для последнего указания и отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний. Но право основного общества давать дочернему обязательные указания должны предусмотрены либо в его Уставе, либо в договоре между основным и дочерним обществами.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного последнее несет субсидиарную ответственность по долгам. Вина признается, если основное общество заведомо знало, что его обязательные указание приведут дочернее общество к банкротству. В этом и во всех иных случаях причинения вреда в результате умышленных действий основного общества акционеры дочернего общества вправе требовать от основного возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
Акционерное общество может принимать участие в создании дочерних обществ. Принятие решения об участии общества в дочернем относится к исключительной компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества, кроме исключений, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах". На этом основанииакционерное общество (основ-
ное) может принять локальный нормативный акт, регулирующий порядок
создания и ликвидации дочерних обществ. Законом не установлен порядок
утверждения этого документа, в связи с чем он может быть утвержден Общим собранием акционеров основного общества.
В "Положении о порядке создания и ликвидации дочерних обществ" целесообразно предусмотреть следующие особенности правового регулирования деятельности дочернего общества. Во-первых,следует установить нормы, регулирующие способы создания дочернего общества: либо путем его учреждения основным обществом, которое при этом действует как акционер, обладающий контрольным пакетом акций; либо путем заключения договора между основным и дочерним обществами; либо использованием другой, не запрещенной законодательством, возможности определять решения дочернего общества.
Кроме того в Положении необходимо установить порядок заключения учредительного договора о создании дочернего общества, разработки и утверждения его устава, а также регистрации общества. При этом следует отметить, что в уставе дочернего общества, помимо общепринятых сведений,должна быть определена степень его зависимости от основного общества и решен вопрос о праве последнего давать дочернему обществу обязательные для того указания. Особое значение имеютнормы, регулирующие формирование руководящих органов дочернего общества. Так, например, некоторые разработчики предлагают установить, чтов первый год учредители дочернего общества выбирают ( или назначают) Совет директоров дочернего общества и его аудитора. Совет директоров, в свою очередь, назначает Генерального директора и по его представлению Правление дочернего общества. Эти назначения осуществляются квалифицированным ( или простым) большинством голосов.
Вместе с тем ряд авторов /1,2/ полагает необходимым предусмотреть в Положении вопросы проверки законности учреждения общества, то есть ревизии деятельности учредителей в ходе создания дочернего общества.
Раздел, посвященный ликвидации дочернего общества, должен помимо оснований прекращения деятельности общества,отражать его специфику какдочернего, а именно: включать нормы, устанавливающие порядок ликвидации дочернего общества без признания его банкротом; порядок ликвидации дочернего общества, признанного банкротом; порядок ликвидации дочернего общества в случае, когда оно создано путем заключения договора с основным обществом.
2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламентирующих работу органов управления акционерного общества
Органы управления акционерным обществом могут быть классифицированы следующим образом:
- по порядку формирования или способу приобретения полномочий - на выборные и назначаемые;
- по числу входящих в них должностных лиц, которые принимают решения и несут ответственность - на единоличные и коллегиальные;
- по определению срока деятельности - на временные с ограниченным сроком и на временные периодической деятельности.
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издатель-
ский Дом,1997.
Закон однозначно относит к выборным органам акционерного общества Совет директоров (Наблюдательный совет), председателя (ст.ст. 66,67) и ревизионную комиссию (ст.85). Формулировка ст.69 не позволяет однозначно определить, выбирает или назначает Общее собрание акционеров( или Совет директоров, если это отнесено Уставом к его компетенции) членов коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган. Упоминание о договоре (трудовом), заключаемом акционерным обществом с единоличный исполнительным органом и с каждым членом коллегиального исполнительного органа, свидетельствует в пользу варианта назначения.
В число коллегиальных органов акционерного общества входят Общее собрание акционеров, Совет директоров (Наблюдательный совет), Правление (Дирекция). К единоличным органам относятся председатель Совета директоров, Директор (Генеральный директор). Орган контроля за финансово - хозяйственной деятельностью общества может быть как коллегиальным (Ревизионная комиссия), так и единоличным (Ревизор).
Все указанные в Законе органы, кроме Общего собрания акционеров, являются временными с ограниченными сроком деятельности. Общее собрание акционеров - это временный орган периодической деятельности.
Российским законодательством предусматривается трехзвенная структура органов управления акционерным обществом:
- Общее собрание акционеров как высший орган акционерного общества;
- Совет директоров (Наблюдательный совет);
- исполнительный орган (единоличный - Директор, Генеральный ди-ректор; коллегиальный - Правление, Дирекция).
Кроме того в соответствии с Законом в обществе должна быть создана Ревизионная комиссия, которая, строго говоря, не является органом
управления акционерного обществ и осуществляет функции внутреннего
контроля его финансово-хозяйственной деятельности.
Объем правомочий органов управления акционерным обществом устанавливается Законом, а порядок их деятельности, как правило, локальными нормативными актами.
2.2.1. Общее собрание акционеров
Федеральный закон "Об акционерных обществах" достаточно подробно регламентирует многие стороны функционирования Общего собрания акционеров как высшего органа акционерного общества: виды Общего собрания, сроки проведения, его компетенцию, вопросы принятия решений и ряд других. В то же время Закон содержит лишь основные нормы, действующие для любого акционерного общества, оставляя целый ряд вопросов на разрешение самому обществу. Это делается как в форме прямых отсылок к Уставу обществаили его внутренним документам (" если это не предусмотрено уставом", "если иное не определено уставом ," в соответствии с уставом"), так и без таковых, когда тот или иной вопрос просто выпадает из сферы регулирования Законом. Таким образомпочти по каждому урегулированному вопросу законодатель оставляет широкую возможность корректировок, которую и использует почти каждое акционерное общество, принимая своилокальные нормативные акты.
Вглаве YII Закона, посвященной Общему собранию акционеров локальные нормативные акты прямо упомянуты только один раз. Так, ч.5 ст.49 устанавливает, что порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания устанавливается уставом или внутренними документамиобщества, без уточнения последних. При этом, как показывает практика, основными локальными нормативнымиактами, регулирующими деятельность Общего собрания акционеров, являются Положе-
ние об Общем собрании акционеров и Регламент его проведения, а также
ряд вспомогательных унифицированных внутренних документов типа: Бюллетеня для голосования, Протокола общего собрания и т.д.
При разработке Положения об Общем собрании акционеров следует исходить из следующих принципов. Во-первых, этот документ должен быть четко структурирован и содержать как нормы действующего законодательства, так и предписания, сформулированные на основе законодательных норм в их дополнение и развитие.Во - вторых, в Положении следует учесть степень урегулированности Уставом общества тех вопросов Общего собрания, на которые есть прямые ссылкив Законе (например, ч.8 ст.48, ч.2 ст.49 и др.). В-третьих, в Положении необходимо конкретизировать нормы, предусмотренные Законом ( например, уточнить размеры крупных сделок, совершение которых относится к исключительной компетенции Общего собрания).
Как известно, значимость органа управления прежде всего определяется его компетенцией. Закон устанавливает круг вопросов, относящихся к исключительной компетенции Общего собрания, которые не могут быть сужены Уставом или внутренними документами общества. В то же время Закон не запрещает при принятии Устава или Положения об Общем собрании расширить компетенции последнего. При этом на решение Общего собрания не могут быть переданы вопросы, отнесенные Законом или Уставом общества к исключительной компетенции иных органов управления Общества.
При разработке Положения необходимо также учитывать, что полномочия Общего собрания с течением времени могут быть пересмотрены в рамках, определенных Законом или Уставом. Так, например, если с течением времени выяснится, что решение тех или иных вопросов целесообразнее передать другому органу управления обществом, то следует внести изменения в документ, которым это распределение компетенций было закрепле-
но, то есть внести изменения в Устав или Положение. При этом следует
иметь ввиду, чтоизо всех локальных нормативных документов сложнее
всего менять Устав общества.
Закон устанавливает общее правило для принятия решений Общим собранием акционеров: они принимаются простым большинством голосов акционеров, владеющих голосующими акциями, а также при решении наиболее важных вопросов допускается (в порядке исключения) необходимость квалифицированного большинства в 3/4 голосов. Однако данная норма носит диспозитивный характер, так как Закон также предусматривает возможность установления квалифицированного большинства для решения любых иных вопросов, относящихся к компетенции Общего собрания. Эта возможность может быть реализована либо в Уставе общества или решением Общего собрания, если такое право ему предоставлено Уставом. Именно поэтомув Положении об Общем собрании акционеров целесообразно привести открытый перечень вопросов, для решение которых необходимо квалифицированное большинство. Более того в Положении правомерно установить предписания, прямо не урегулированные Законом, но являющимися развитием его норм. Так, например, некоторые авторы /1/ предлагают признать право на внесение вопросов в повестку дня Общего собрания членами Ревизионной комиссии и аудитора общества, исходя из предусмотренного Законом права этих лиц на созыв внеочередного Общего собрания.
Регламент Общего собрания содержит, в основном, процессуальные нормы, регламентирующие процессы его подготовки, созыва, проведения. Данныйлокальный нормативных акт должен соответствовать нормам, уста-
--------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издательский Дом,1997. - 192 с.
новленным Положением об Общем собрании акционеров, развивая, детализируя, но не дублируя их. Так, например, в разделе Положения об Общем собрании акционеров " Протокол Общего собрания" регламентируются вопросы, кто ведет Протокол, какие сведения должны быть включены в него, какие документы приобщены и др. В аналогичном же разделе Регламента устанавливается, кто и в скольких экземплярах подписывает Протокол, сроки оформления Протокола, условия его хранения и порядок ознакомления с ним и т.п.
Общим требованием к обоим документам является обязательное включение в них норм, предусматривающих возможность и порядок внесенияизменений и дополнений в указанные локальные нормативные акты,, так как при их разработке предусмотреть все возникающие ситуации невозможно.
2.2.2. Совет директоров (Наблюдательный совет)
В Федеральном законе "Об акционерных обществах" Совету директоров (Наблюдательному совету) уделяется значительное место, так как в его руках находятся основные рычаги управления обществом. Для предупреждения связанных с этим возможных злоупотреблений законодатель счел необходимым весьма жестко, императивно урегулировать порядок создания, созыва, принятие решений, компетенцию и кворум Совета директоров (Наблюдательного совета). Другие, менее значимые вопросы,регулируются локальными нормативными актами общества.
Совет директоров (Наблюдательный совет) образуется, как правило, в обществах с числом акционеров более пятидесяти. В меньших обществах его функции может, если это предусмотрено Уставом, осуществлять Общее собрание акционеров (ст.64 Закона), выделяя при этом из своего состава лицо, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении
Общего собрания и об утверждении его повестки дня.
Создавая Совет директоров или Наблюдательным совет, общество, в первую очередь, должно определиться с названием этого органа,так как Законом предлагаются оба варианта. При выборе названия следует руководствоваться определяющим направлением деятельности органа: если это - контроль и надзор за обществом в целом, его подразделениями и исполнительными органами, то данный орган целесообразно назвать Наблюдательным советом; если орган, в первую очередь, предназначен для реализации функции управления обществом - то назвать его следует Советом директоров.
Локальный нормативный акт, регулирующий функционирование Совета директоров (Наблюдательного совета), как правило, называют Положением о нем. Косвенное упоминание о необходимости такого Положения содержится вч.2 ст.66, ч.3 ст.68 Закона.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" устанавливает в отношении Совета директоров (Наблюдательного совета) ряд предписаний императивного характера, которые в обязательном порядке должны быть предусмотрены в Уставе общества и в Положении о Совете директоров (Наблюдательном совете).В то же время акционерному обществу Закон предоставляет весьма широкие полномочия в установлении дополнительныхкомпетенций данному органу управления, особенно в процедурных вопросах.Однако, расширяя компетенцию Совета директоров (Наблюдательного совета), следует иметь ввиду, что с одной стороны, он не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции иных органов общества, и, в первую очередь, Общего собрания, а с другой -не вправе вмешиваться и в оперативно-текущую деятельность общества.
ВПоложении о Совете директоров (Наблюдательном совете) целесообразно предусмотреть следующие вопросы процессуального характера: созыв
и проведение заседаний, порядок голосования, принятия и оформления решений, возможность создания в Совете директоров (Наблюдательном совете) комиссий (рабочих групп) по отдельным направлениям и вопросам и ряд других.Кроме того, при определении порядка формирования Совета директоров (Наблюдательного совета) необходимо учитывать, что Закон допускает два варианта процедуры выборов его членов: кумулятивное (списком) и традиционное (по каждой кандидатуре отдельное) голосование. В этой связи в Положении следует четко определить процедуру выборов в Совет директоров (Наблюдательный совет). При этом необходимо иметь в виду императивную Закону,согласно которой для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000, предусматривается исключительно кумулятивная процедура голосования.
Общество вправе установить в Положении о Совете директоров (Наблюдательном совете) определенные требования для лиц, избираемых в члены этого органа управления. К наиболее часто встречающимся условиям относятся: либо владение акциями данного общества, либо владение определенной категорией акций (голосующих), либо (реже) владение определенным пакетом акций.
Общество также вправе включить в Положение о Совете директоров (Наблюдательном совете) нормы о представительстве в этом органеперсонала (наемных работников) общества либо соответствующего профсоюзного органа (если таковой имеется в данном обществе). Весьма целесообразным представляется урегулирование в Положении вопросов о членстве в Совете директоров (Наблюдательном совете) не физических, а юридических лиц (что, строго говоря, не запрещается Законом).
Закон не устанавливает орган, компетентный принять Положение о Совете директоров (Наблюдательном совета), в связи с чем этот документ может быть утвержден как Общим собранием акционеров, так и самим Сове-
том директоров (Наблюдательным советом).
2.2.3. Исполнительные органы акционерного общества
Акционерное законодательство (ст.ст.66, 69 Закона) предусматривает два варианта осуществления руководства оперативно-текущей дея-
тельностью акционерного общества:
- единоличным исполнительным органом( Директором, Генеральным
директором)
- единоличным и коллегиальным( Правлением, Дирекцией) органами одновременно.
Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению Общего собрания, если это Уставом не отнесенок компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). Член Совета директоров (Наблюдательного совета) или Ревизионной комиссии не может быть одновременно единоличным исполнительным органом. Члены коллегиального исполнительного органа не должны составлять большинства в Совете директоров (Наблюдательном совете). Кроме того они могут и не являться акционерами данного общества.
К компетенции исполнительного органа общества согласно Закону (ч.2 ст.69) относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Общего собрания акционеров или Совета директоров (Наблюдательного совета). Кроме того исполнительный орган организует выполнение решений Общего собрания акционеров или Совета директоров (Наблюдательного совета).
ОдновременноЗаконом одновременно предусмотрено, что в случае наличия в общества единоличного и коллегиального исполнительных органов, его Уставом должна быть определена компетенция каждого из них. В этом
случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества.
Права и обязанности исполнительных органов обществаопределяются Законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым обществом с единоличным органом или с каждым членом коллегиального органа. Таким образом локальное нормотворчество в отношении исполнительных органов акционерного общества весьма ограничено.
Коллегиальный орган(Правление, Дирекция)
Согласно Закону (ч.1 ст.70) Правление (Дирекция) общества действует на основании Устава, а также утверждаемого Советом директоров (Наблюдательным советом) внутреннего документа общества (Положения, Регламента или иного документа). Таким образом Закон прямо устанавливает орган, утверждающий упомянутый локальный нормативный акт, иего примерное название.Также Закон определяет перечень минимально необходимых сведений, которые должны содержаться в данном нормативном локальном акте (ч.1 ст.70), а именно: сроки и порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа, порядок принятия его решений.Нормы, которые обязательно должны предусматриваться в локальном нормативном акте ( для примера назовем его Положением о Правлении акционерного общества), содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации ( ч.3 ст.103), в Законе "Об акционерных обществах" (ч.3 ст.11; п.8 ч.1 ст.48; ч.10 ст.65; ч.2 ст.66; ч.1 ст.68; ст.ст.69-71; 81-83; 88-89; 93) и в Уставе акционерного общества.
ВПоложении о Правлении общества целесообразно предусмотреть следующие основные разделы:
- состав Правления и порядок назначения его членов;
- права и обязанности членов Правления;
- компетенция Правления ( и его председателя - Генерального директора);
- порядок подготовки и проведения заседаний Правления:
- ответственность членов Правления;
- отчетность Правления.
При разработке Положения о Правлении акционерного общества особое внимания следует обратить на процессуальные вопросы его деятельности, так как четкость работы исполнительного органа в значительной степени определяет эффективность работы акционерного общества вцелом.
Единоличный исполнительный орган
(Директор,Генеральный директор)
В соответствии с законодательством общий порядок назначения на должность и освобождения от должности единоличного исполнительного органа общества (К примеруГенерального директора), его компетенция и другие вопросы урегулированы ст.53,96-106 ГК РФ, Законом (п.8 ч.1 ст.48, ч.10 ст.65, ч.2 ст.66, ст.69, ч.2 ст.70, ст.71), иными правовыми актами Российской Федерации и договором, который общество заключает с Генеральным директором. Этот договор по существу представляет собой трудовой договор или контракт иявляется фактически единственным локальным нормативным актом, прямо названным Законом в отношении единоличного исполнительного органа общества.
Законом предусмотрено,что Общее собрание акционеров вправе в любой момент расторгнуть этот контракт, если Уставом решение данного вопроса не отнесено к компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). При этом на отношения между Генеральным директором и обществом действие трудового законодательства РФ распространяется в части,
не противоречащей Закону. Установление размеров выплачиваемых Генеральному директору вознаграждений и компенсаций относится к исключительной компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) общества, если это отнесено Уставом к его компетенции.Кроме того Закон устанавливает и компетенцию Генерального директора ( ст.69, ч.2 ст.70). Особенности трудового контракта с Генеральным директором будут рассмотрены ниже.
Законодатель не предусмотрел урегулирование вопросов единоличного исполнительного органа общества иными локальными нормативными актами. Однако в ряде случаев может возникнуть потребность в принятии отдельного документа, регламентирующего порядок назначения Генерального директора, вопросы его полномочий и ответственности как одного из высших должностных лиц общества и т.д. Таким документом может стать,например, Положение о Генеральном директоре общества, в котором как в локальном нормативном акте должны быть учтены все нормы действующего законодательства, а кроме того дополнительно регламентированы некоторые вопросы.
К таким вопросам относятся, например, требования, предъявляемые к лицу, назначаемому на должность Генерального директора общества. Так,Положением может быть предусмотрено, что Генеральным директором назначается только лицо, являющееся акционером данного общества и к тому же обладающее определенным пакетом акций. При этом некоторые авторы /1/ рекомендуют уделить особое внимание созданию условий для заинтересованности Генерального директора в делах общества. Для достиже-
----------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издательский Дом,1997.
ния этой цели целесообразно предусмотреть, что Генеральный директор обязан иметь (или приобрести) определенное число акций, которые депонируются в этом обществе и предназначаются для покрытия убытков общества, возникших в результате деятельности Генерального директора.
Акционерное общество может также предусмотреть назначение Генерального директора по конкурсу, условия которого утверждает Совет директоров (Наблюдательный совет) или Общее собрание акционеров.
Как отмечают практически все разработчики локальных нормативных норм акционерного общества, в Положении о Генеральном директоре должна быть детально прописана его компетенция, срок полномочий и основания для их досрочного прекращения. Обычно обстоятельствами , приводящими к досрочному освобождению Генерального директора от должности, являются:
- физическая невозможность исполнения им обязанностей;
- добровольная отставка, принятая Советом директоров;
- инициатива Совета директоров или Общего собрания акционеров, усмотревших вину Генерального директора в причинении ущерба обществу;
- грубое нарушение Генеральным директором условий контракта или однократное грубое нарушение им своих должностных обязанностей;
- совершение виновных действий, если они дают основания для утраты доверия к нему со стороны Совета директоров.
Особо важно в Положении о Генеральном директоре урегулировать вопросы его ответственности. В соответствии с действующим законодательством (ч.3 ст.53 ГК РФ) Генеральный директор акционерного общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности Генерального директора должны приниматься во внимание условия делового оборота и иные обстоятельства,
имеющие значения для дела (например, управленческий риск).
Вместе с тем следует отметить, что принятие Положения о Генеральном директоре, не исключает обязательности заключения с ним контракта. При этом необходимо, чтобы нормы Положения о Генеральном директоре и Контракта с ним не дублировали и не противоречили друг другу, а также действующему законодательству.
2.2.4. Ревизионная комиссия (ревизор)
Как было отмечено выше, Ревизионная комиссия не является органом управления акционерным обществом, так как она не осуществляет ни организационную, ни исполнительно-распорядительную деятельность. В ее компетенцию входит контроль за финансов-хозяйственной деятельностью акционерного общества, а также право требовать созыва внеочередного Общего собрания акционеров (ст.ст. 55,85,87 Закона).Избрание членов Ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий в соответствии с Уставом общества относится к исключительной компетенции Общего собрания акционеров и не может быть передано никакому другому органу управления обществом.
Закон (ч.2 ст.85) определяет лишь функцию Ревизионной комиссии, передавая регулирование порядка ее деятельности"внутреннему документу общества", утверждаемому Общим собранием акционеров. Таким образом, упомянутый Законом локальный нормативный акт наряду с Уставом общества является для Ревизионной комиссии ее основным правоустанавливающим документом, одновременно дополнительно регулирующим и процессуальные вопросы ее деятельности. При этом следует отметить, что Устав общества нецелесообразно перегружать многочисленными нормами, детально регламентирующими деятельность Ревизионной комиссии, их лучше вынести в отдельный, обозначенный Законом, локальный нормативный акт - в Положение
о Ревизионной комиссии акционерного общества.
В этом Положении следует предусмотреть нормы, регулирующие количественный и качественный состав Ревизионной комиссии, ее компетенцию, ответственность членов, их права и обязанности , порядок проведения проверок и заседаний, оформление решений, отчетность и ряд других. Так, в Положении целесообразно установить норму, согласно которой членом Ревизионной комиссии (далее - Комиссии) может быть только акционер общества (как вариант - акционер или работник общества), поскольку Комиссия осуществляет внутреннюю проверку деятельности общества, в отличие от аудитора - внешнего ревизора. Кроме того согласно Закону вКомиссию не могут быть избраны члены органов управления обществом, а их акции не голосуют при избрании членов Комиссии.Также целесообразно в Положении установить срок деятельности Комиссии, численность ее членов и распределение между ними обязанностей.
Процедурные особенности принятия решений Комиссией могут быть урегулированы как в самом Положении, так и в отдельном внутреннем акте, принимаемом самой Комиссией. Последний вариант представляется предпочтительным, поскольку позволяет более детально, гибко и оперативно регулировать практически вопросы работы Комиссии.
В качестве альтернативы Ревизионной комиссии Закон предусматривает Ревизора, который должен единолично выполнять те же функции. Вместе с тем важность и сложность функции контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, объем его деятельности, а также, как правило, несовпадение точек зрения органов управления обществом и отдельных акционеров по хозяйственным и финансовым вопросам., предопределяют целесообразностьизбрания коллегиального ревизионного органа. На решения такого органа сложнее влиять заинтересованным органам и лицам, в его рамках возможно распределение обязанностей между членами, что повышает
качество и оперативность его работы. В этой связи избрание Ревизора
оправдано в небольших по численности акционеров и объему деятельности
обществах.
2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режим уставного капитала,фонды и резервы акционерного общества
2.3.1. Уставный капитал
В акционерном законодательстве особое значение придается правовому регулированию Уставного капитала. Такое положение связано с многофункциональностью Уставного капитала, его значимостью для большинства субъектов акционерных отношений. Как правило, выделяют три основных функции Уставного капитала. Первая - гарантийная - определена прямо в Законе (ч.1 ст.25) следующим образом: уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала, необходимогодля функционирования и развития общества. И третья функция Уставного капитала состоит в установлении через него доли участия каждого акционера в доходе и управлении акционерным обществом.
Действующее законодательство направлено на то, чтобы защищая интересы общества, обеспечить фактическое заполнение Уставного капитала и удержать имущество акционерного общества на уровне, не ниже предусмотренного минимального. Первая цель достигается путем реализации норм, предусматривающих:
1) минимальный размер уставного капитала общества (ст.26 Закона);
2) необходимость при учреждении общества размещения всех его акций среди учредителей ( ч.2 ст.25 Закона);
3) необходимость оплаты не менее 50% уставного капитала к моменту государственной регистрации общества, а оставшейся части - в течение года с момента регистрации ( ч.1 ст.34 Закона).
Вторая цель реализуется путем установления в Законе ряда императивных норм:
1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если его размер станет меньше минимального уставного капитала общества, определенного на дату регистрации соответствующих изменений в его уставе (ч.2 ст.29 Закона) и о необходимости ликвидации общества, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала (ч.5 ст.35);
2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциями по основаниям, перечисленным в ч.1 ст.43 Закона.
В целомв Законе вопросы,относящиеся к Уставномукапиталу, регламентированы достаточно полно, но только по основным параметрам. Особенно детальной проработки требуют нормы, регулирующие изменение уставного капитала: как в части его увеличения, так и уменьшения. Наличие в Законе норм диспозитивного характера дает возможность урегулировать данный вопрос локальными нормативными актами. В Законе отсутствует прямое указание на необходимость принятия таких актов, но практика показывает, что акционерному обществу целесообразно принять такой локальный нормативный акт, как Положение об изменении уставного капитала, не перегружая этими вопросами Устав.
Положением об изменении уставного капитала общества в соответствии с Законом и Уставом общества регулируются порядок и способы изменения количественных и структурных параметров Уставного капитала, компетенцию органов управления общества при решении указанныхвопросов, а
также права акционеров и обязанности органов управления и должностных
лиц общества,наступающие из-за изменения Уставного капитала.
В этой связи в Положении необходимо четко определить орган, принимающий решения об увеличении Уставного капитала. Согласно ст.48 Закона таким органом может быть Общее собрание акционеров или Совет директоров (Наблюдательный совет), если в соответствии с Уставом или по решению Общего собрания акционеров он наделен такими полномочиями.
Кроме того в Положении целесообразно подробно регламентировать оба законных способаувеличения Уставного капитала: путем повышения номинальной стоимости акций и путем выпуска дополнительных акций. При этом в Положении необходимо предусмотреть правовые последствия принимаемых решений по увеличению Уставного капитала. Так, повышение номинала влечет замену бывших в обращении акций и сертификатов, а также внесение соответствующих поправок в реестр акционеров. В свою очередь, выпуск дополнительных акций допускается только после полной оплаты Уставного капитала и не должен служить для покрытия понесенных обществом убытков. Акционерам может быть предоставлено преимущественное право на покупку дополнительных акций.
Всякая подписка на акции обычно сопровождается принятием множества локальных актов: извещением об открытой подписке на акции общества, свидетельством о взносах в счет приобретения акций общества, об ограничениях на подписку на акции и др., формы которых целесообразно привести в приложениях к Положению.
Уменьшение Уставного капитала осуществляется исключительно по решению общего собрания акционеров. Оно также может быть осуществлено двумя способами: снижением номинальной стоимости акций и сокращением их общего количества, в том числе погашением части акций самим обществом в случаях, предусмотренных его Уставом. В этой связи в Положении
следует привести исчерпывающий перечень оснований для уменьшения Уставного капитала, а также условий, ограничивающих возможность такого уменьшения. Кроме того в данном локальном нормативном акте необходимо регламентировать юридические действия органов управления обществом и его должностных лиц по поводу и в результате изменения его Уставного капитала. Особенно это касается защиты прав кредиторов общества и его акционеров.
Некоторые авторы /1/ полагают целесообразным включить в Положение об изменении уставного капитала акционерного общества раздел об изменении структуры Уставного капитала. При этом под структурой Уставного капитала понимается соотношение в его составе разных типов акций, которое может изменяться при их конвертации, консолидации и дроблении.
Большинство акционерных обществ стремится к принятию комплексных локальных нормативных актов, но возможен вариант принятия отдельного акта по каждому регулируемому вопросу: например, Положение порядке увеличения уставного капитала, Положение о порядка уменьшения уставного капитала и т.п.
Фонды и резервы
Законом (ст.35) прямо предусмотрено формирование двух фондов акционерного общества: резервного фонда и специального фонда акционирования работников общества (далее - фонда акционирования), что,однако, не препятствует созданию в обществе по его усмотрению ииных фондов. Дополнительныефонды могут создаваться из чистой прибыли общества. За-
---------------------------------------------------------------------
1./ Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая культура",1997..
кон устанавливает наиболее общие параметры резервного фонда и фонда акционирования, оставляя все процессуальные вопросы на усмотрение общества.
Вследствие значимости формирования фондов и резервов общества, решения о них должны бы приниматься Общим собранием акционеров. Однако зачастую этот вопрос передается на утверждение Совету директоров (Наблюдательному совету) общества, так как при его решении необходима высокая квалификация, которой обладает не каждый акционер.
Помимо резервного фонда и фонда акционирования в обществе могут создаваться следующие фонды:
- фонд развития производства;
- фонд развития персонала;
- фонд распределяемой прибыли;
- фонд участия персонала в прибылях общества;
- фонд социально-страхового обеспечения;
- облигационный фонд и др.
При разработке Положений о конкретных фондах целесообразно учитывать следующее.
Резервный фонд по своей экономико-правовой природе является страховым , так как предназначен в основном для покрытия возможных убытков общества, возникших в результате неблагоприятных условий, производственно-хозяйственной и коммерческой деятельности общества, принятия рискованных коммерческих решений, а также для погашения облигаций общества и выкупа его акций в случае отсутствия иных средств. Данный перечень направлений расходования фонда является исчерпывающим и не может быть расширен.
Создание резервного фонда гарантирует, в определенной мере, устойчивость финансового положения общества. Следует также учесть, что
резервный фонд одновременно гарантирует интересы и кредиторов общества, потому сведения о нем могут оказать благоприятное воздействие на результаты переговоров о заключении обществом контрактов с поставщиками и другими контрагентами.
Фонд акционирования работников общества является специальным фондом накопления, поскольку его средства согласно Закону (ч.2 ст.35) расходуются исключительно на приобретение акционерами акций своего общества для их последующей продажи наемным работникам общества. В соответствии с Законом образование данного фонда не является обязательным; он создается лишь в том случае, если возможность и порядок его формирования предусмотрены Уставом общества.
Фонд развития производства является фондом специального назначения и относится к числу фондов накопления, то есть представляет собой совокупность средств, аккумулируемых в целях финансирования капитальных вложений в производственную сферу, на формирование вновь приобретаемого обществом имущества. Динамика роста средств, сосредотачиваемых в фонде, в известной мере, позволяет судить о степени эффективности работы обществ.
Фонд развития персонала относится к числу специальных фондов и предназначен целевым образом для финансирования программ развития персонала. В отличие от фонда производственного развития и фонда акционирования работников данный фонд носит комплексный характер, то есть предназначен как для целей накопления (при финансировании обществом капитальных вложений в социальную сферу и др.), так и для целей потребления (финансирование расходов на социальные нужды потребительского характера).
Фонд распределяемой прибыли - это часть прибыли общества, которая после уплаты по обязательствам общества перед бюджетом и кредиторами
распределяется между акционерами общества в виде дивидендов. Порядок
выплаты дивидендов устанавливается в Уставе общества или отдельным локальным нормативным актом. Абсолютный размер и доля фонда в прибыли обычно определяются решениями Общего собрания акционеров или Совета директоров (Наблюдательного совета).
Фондучастия персонала в прибылях общества является специальным фондом, относящимся к группе фондов потребления. Положение о данном фонде принимается, когда в обществе сформирована система участия персонала в прибылях как неотъемлемая часть системы оплаты его труда. Например, контрактом Генерального директора предусмотрена ежеквартальная выплата ему вознаграждения в определенном размере отсуммы чистой прибыли, полученной обществом по итогам финансового года.
Фонд социально-страхового обеспечения - один из видов специальных фондов; представляет собой совокупность средств, аккумулируемых обществом для дополнительных( сверх предусмотренного действующим законодательством государственного пенсионного и социального обеспечения) пенсионных выплат работникам общества, а также для иных целей их социально-страхового обеспечения.
Облигационный фонд формируется в случае выпуска обществом облигационного займа. Его размер должен обеспечивать не менее 50% от общей суммы предполагаемых процентных выплат облигационерам.
Акционерное общество может создавать и другие фонды, если сочтет это возможным и необходимым.
2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в акционерном обществе
Одним из важнейших направлений локального нормотворчества являются трудовые отношения в акционерном обществе. В настоящее время многие
вопросы применения труда на предприятии, в том числе и в акционерном
обществе, регулируются Кодексом законов о труде и иными правовыми
централизованными актами, однако они не имеют доминирующий характер.
Данное обстоятельство в значительной мере объясняется тем, что достаточно резкий переход к рыночным механизмам практически не затронул сферу трудовых отношений, в связи с чем многие вопросы,связанные с трудом в акционерном обществе, регулируются локальными нормативными актами.
Количество и глубина содержания таких правовых актов в основном зависят от степени активности локального нормотворчества в конкретном акционерном обществе и соотношения интересов его субъектов.При этом локальные нормативные акты, регулирующие трудовые правоотношения в акционерном обществе, можно сгруппировать следующим образом:
акты, устанавливающие общие принципы взаимоотношений органов управления обществом и персонала;
коллективный договор, регулирующий трудовые, профессиональные и социально-экономические отношения между работодателем и наемными работниками;
акты, регулирующие порядок приема на работу;
акты, регулирующие вопросы оплаты труда;
акты, упорядочивающие рабочее время и время отдыха;
акты, регулирующие порядок применения мер поощрения и наложения
взысканий;
акты, устанавливающие социальные льготы.
При характеристике локальных нормативных актов, регулирующих трудовые отношения в акционерном обществе, следует отметить, что это - наиболее многочисленная, значимая и разработанная группа корпоративных правовых документов. В связи с невозможностью привести даже краткую
характеристику каждого из них, остановимся на некоторых, в которых наиболее ясно выражена специфика данной совокупности локальных нормативных актов акционерного общества.
2.4.1. Положение о персонале
Основным актом, устанавливающим общие принципы трудовых отношений в акционерном обществе, является Положение о персонале. При этом под персоналом понимается коллектив работников или совокупность лиц, действующих на основании трудовых договоров, то есть наемные работники (за исключением членов коллегиального или единоличного исполнительного органа общества).
Положение о персонале представляет собой сложный документ, имеющий комплексныйхарактер и регулирующий основные права обязанности администрации и персонала акционерного общества. Это Положение в значительной мере является обобщающим документом, поэтому к нему применима поэтапная разработка его разделов, которые в определенных условиях могут выступать самостоятельными локальными нормативными актами.Так, например, вопросы раздела об участии персонала в прибылях могут быть урегулирован Положением о соответствующем фонде; правовые нормы, регулирующие представительство профсоюзов в Совете директоров (Наблюдательном совете), должны быть отражены в Положении об этом органе управления.
Принятие акционерным обществом Положения о персонале возможно лишь при условии понимания субъектами акционерных отношений, имеющих полномочия распределения прибыли ( п.11 ч.1 ст.48 Закона), необходимости инвестирования существенной ее части в развитие персонала. Необходимым условием реализации в обществе норм Положения о персонале является утверждение Программы развития персонала. Эта Программа предс-
тавляет собой намеченный к планомерному осуществлению и приуроченный к
конкретным срокам комплекс мероприятий по развитию персонала, обеспеченный к тому же необходимыми ресурсами. Программа развития персонала утверждается Советом директоров (Наблюдательным советом) в пределах средств, определенных Общим собранием акционеров на эти цели (ч.13 ст.65 Закона).
Взаимоотношения администрации и персонала должны строиться на основе партнерства. Персонал представляет, как правило, профсоюзный орган или Совет трудового коллектива, представители которых могут входить в состав Совета директоров (Наблюдательного совета).
В качестве приложения к Положению о персонале может быть утвержден Кодекс деловой этики, определяющий основные положения акционерной культуры общества. Кодекс деловой этики распространяется на весь персонал общества, а не только на членов органов управления и должностных лиц. При этомКодекс деловой этики часто включает нормы юридического характера, влекущие применение санкций. Так, наказываются любые формы дискриминации, протекционизма и др. Работники обязаны обеспечивать конфиденциальность полученной информации, воздерживаться от действий, приносящих ущерб интересам общества и др.
В Положение о персонале может быть раздел, посвященный предоставлению социальных льгот. Однако его нормы также могут устанавливаться отдельнымлокальном нормативном актом общества.
2.4.2. Коллективный договор
Согласно действующему законодательству (закон РФ"О коллективных договорах и соглашениях")коллективным договором является правовой локальный нормативныйакт, регулирующий социально-трудовые отношения и заключаемый наемными работникамис их работодателем.При этом законо-
датель регулирует соответствующие правоотношения в самом общем виде,
предоставляя сторонам определять его содержание самостоятельно. в каждом конкретном случае.
Сторонами коллективного договора являются представители работодателей и представители работников.
Представители работников согласно ст.2 закона "О коллективных договорах и соглашениях" - это органы профсоюзов и их объединений, уполномоченные на представительство в соответствии с их уставами, а также органы общественной самодеятельности, образованные на общем собрании (конференции) работников и уполномоченные им.
Представители работодателей - это руководители общества или дру-
гие, полномочные в соответствии с Уставом общества или иными правовыми
актами, лица.Главным признаком работодателяявляется организация им
производственного процесса и трудовой деятельности и использование рабочей силы для решения уставных задач. В законе прямо не указано, кто может быть представителем работодателя. Им может стать и руководитель общества, и специально уполномоченное лицо (группа лиц).Однако любые представители работодателя должны иметь соответствующие полномочия, зафиксированные в Уставе общества либо в ином правовом акте. Таким иным актом может быть решение Правления, Совета директоров, приказ (распоряжение) Генерального директора и т.д.
Ведение коллективных переговоров
Инициатива проведения коллективных переговоров может принадлежать любой стороне - работникам или работодателю. Со стороны работников такая инициатива выражается непосредственно путем принятия соответствующего решения либо органом профсоюзной организации, имеющей на то полномочия в соответствии с ее уставом или положением, либо на собрании первичной профорганизации, либо на общем собрании (конференции) работ-
ников организации.
Законом предусматривается, что работодатели,органы исполнительной власти и органы местного самоуправления обязаны вести переговоры по социально-трудовым вопросам, предлагаемым для рассмотрения представителями работников.
Коллективный договор можно заключать при достижении договоренности по основным или по большинству вопросов (разумеется в пределах согласованных вопросов). По другим вопросам можно продолжать обсуждения, и при достижении согласия вносить соответствующие изменения и дополненияв коллективный договор.Если стороны в ходе переговоров не смогли прийти к согласию по ряду вопросов, то разрешение разногласий осуществляется в соответствие с Федеральным законом "О порядке разрешения коллективных трудовых споров".
Содержание коллективного договора
Законом определяются только общие позиции порядка (процедуры) разработки и заключения коллективного договора. Конкретные детали уточняютсяпо соглашению сторон. Именно так определяются:
- порядокразработки проекта коллективного договора;
- срокиразработки коллективного договора;
- состав комиссии для ведения коллективных переговоров,создаваемый на паритетной основе;
- место проведения переговоров;
- повестка дня переговоров.
Все эти вопросы должны найти отражение в конкретном коллективном договоре. Иногдапредставители работников утверждают отдельный локальный нормативный акт: Положение о порядке ведения переговоров и заключения коллективного договора.
Законом "О коллективных договорах и соглашениях" (ст.13) также
определяется примерный перечень вопросов, которые могут быть включены
в коллективный договор.При этом перечень не является исчерпывающим и
с учетом возможностей общества в коллективном договоре могут содержаться и другие вопросы, а также более льготные трудовые и социально-экономические условия по сравнению с нормами и положениями, установленными законодательством.
Анализ указанного закона позволяет выделить пять групп вопросов, которые законодатель считает целесообразным урегулировать данным локальным нормативным актом. Этонормы и обязательства, регулирующие:
- вопросы организации и оплаты труда;
- вопросы развития персонала;
- социальное обслуживание работников;
- социальное и медицинское страхование работников;
- условия и охрану труда.
Срок действия коллективного договора установлен законом от одного до трех лет, однако по его окончанию договор действует до принятия нового или внесения изменений в действующий договор. Изменения в коллективный договор вносятся только по взаимному согласию сторон в порядке, определенном самим договором , а если таковой не прописан - то в порядке, предусмотренном законом для заключения договора.
Контроль за выполнением коллективного договора осуществляется сторонами и их представителями, а также органами по труду. Стороны договора обязаны ежегодно отчитываться о его выполнении на общем собрании (конференции) работников общества.
Согласно действующему законодательству лица, представляющие работодателя, виновные в нарушении или невыполнении обязательств по коллективному договору, подвергаются штрафу в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда, налагаемому в судебном порядке. Дела о
наложении указанных штрафов рассматриваются по заявлению представителей работников, соответствующих органов по труду или по инициативе прокурора. Кроме того по требованию представителей работников собственник обязан принять меры, предусмотренные законодательством, к руководителю, по вине которого нарушаются или не выполняются условия коллективного договора.
2.4.3. Особенности разработки трудовых контрактов, заключаемыхакционернымобществом
Трудовой договор (контракт) представляет собой соглашение между работником и предприятием (в данном случае акционерным обществом), по которому работник обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие (акционерное общество) обязуется выплачивать работникузаработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон ( ст.15 КЗоТ РФ).
В настоящее время законодатель,как правило, устанавливает в сфере трудовых отношений лишь принципы их регулирования и гарантии для работников, например, продолжительность рабочего времени, отпусков, правила охраны труда и др.Работодатель же через коллективный и индивидуальный договоры, то есть локальные нормативные акты, конкретизирует условия труда, которые устанавливаются только по соглашению сторон.
В акционерном обществе имеют место трудовые контракты двух видов: с членами коллегиального исполнительного органа (с единоличным исполнительным органом, т.е.,например, Генеральным директором) и с персоналом (наемными работниками).
При этом наиболее сложные вопросы возникают при подготовке трудо-
вого контракта с руководителями общества. Как было отмечено выше, на
отношения между обществом и единоличным исполнительным органом, а также между обществом и членами коллегиального исполнительного органа общества действие трудового законодательства РФ распространяется в части, не противоречащей Закону. Таким образом на уровне Закона установлена приоритетность норм гражданского законодательства по отношению к трудовому законодательству для лиц, занимающих должности в органах управления общества. Однако сами трудовые правоотношения в Законеурегулированы недостаточно четко.
Так,Законом (ч.3 ст.69) предусмотрено, что контракт с Генеральным директором от имени общества подписывает председатель Совета директоров (Наблюдательного совета) или уполномоченным им лицом. Вместе с темв ч.8 ст.48 Закона образование исполнительного органа общества отнесено к исключительной компетенции Общего собрания акционеров (если Уставом решение этого вопроса не отнесено к компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). В этой связи, если образованием единоличного исполнительного органа общества считать заключение контракта с Генеральным директором (директором), то правомерным станет заключение такого контракталюбым акционером по поручению Общего собрания.
Также недостаточно определены правоотношения, возникающие при расторжении контракта с Генеральным директором (Директором) по решению Общего собрания акционеров, поскольку подобное основание для расторжения трудового договора не предусмотрено в КЗоТ РФ.В этой связив качестве основания расторжения трудового договора в трудовой книжке приходитьсяуказывать ч.4 ст.69 Закона с ее формулировкой, что,строго говоря, не вполне корректно с юридической точки зрения.
При подготовке трудовых договоров с рядовыми работниками общества особое внимание следует обратить на соблюдение ст.17 КЗоТ РФ, которой
установлен практически исчерпывающий перечень условий заключения срочных контрактов. Согласно данной статье срочный договор не может быть заключен, если работа носит постоянный характер, но за исключением случаев, когда это соответствует интересам работника. Однако в ряде случаев обществу выгодно заключать с наемными работниками именно срочные контракты. Поэтому каждого поступающего на работу в акционерное общество целесообразно в обязательном порядке (т.е. под расписку) знакомить с системой найма и оплаты труда, установленной в обществе. Эта система может быть оформлена как отдельный локальный нормативный акт или как раздел Положения о персонале. В том случае, если поступающий соглашается с нормами данной системы, то общество заключает с ним контракт, причем такой, какой отвечает и требованиям общества, и требованиям работника (в том числе и срочный).
Другим важным вопросом разработки трудовых контрактов является учет требований ст.5 КЗоТ РФ, согласно которой все условия трудовых договоров, ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством, являются недействительными.
2.4.4. Общие требования к локальным нормативным актам, регулирующим трудовые отношения в акционерном обществе
При разработке локальных нормативных актов, регулирующих трудовые отношения в акционерном обществе, необходимое учитывать следующие общие требования:
1.Соблюдение конституционных прав участников трудовых правоотношений
Не допускаетсяотказ в заключении контракта или ущемление любых
других прав и законных интересов субъектов трудовых правоотношений по
национальным, половым, религиозным, политическим и другим признакам.
Кроме того в указанных документах должно найти отражение такая конституционная норма, как приоритет прав человека.
2. Соблюдение требований трудового законодательства
Во всех локальных нормативных актах общества, регулирующих трудовые отношения, должны учитываться нормы трудового законодательства, так как приоритет Закона "Об акционерных обществах" затрагивает весьма малое число норм. Так, например, в трудовом контракте работника акционерного общества должна быть учтена норма ст.25 КЗоТ об его обязательном уведомлении об изменении существенных условий труда за два месяца.
3. Равноправие субъектов трудовых правоотношений
Любое нарушение права каждой стороны равнозначно и подлежит восстановлению с соблюдением интересов пострадавшей стороны. Другими словами, в локальных нормативных актах должна обеспечиваться "симметричная ответственность" сторон, безотносительно статуса участников трудовых правоотношений.
4. Обеспечение свободы волеизъявления субъектов трудовых правоотношений
Каждому из них должно быть дано праводостаточного выбора, например, формы, длительности, условий занятости и оплаты своего труда. Это может быть достигнуто предложением гибкой системы контрактов (генеральный,дополнительный,коллективный, долгосрочный и др.) с различными режимами труда и условиями оплаты, льгот и др.
5. Однозначность трактовки требований и условий , предъявляемых к каждому участнику трудовых правоотношений
Соблюдение или несоблюдение установленных локальными нормативными актами норм должно оцениваться объективно, а не основываясь на мнении одного из участников, группы участников или их представителей.
6. Предъявление санкций за объективно зафиксированное нарушение установленных и оговоренных требований к любой виновной стороне.
7. Наличие в локальных нормативных актах механизма реализации их положений в виде процедур или иных процессуальных норм, каждая из которых должна быть закреплена в соответствующем акте или его разделе.
Рассмотренные в данной Главе группы и виды локальных нормативных актов акционерного общества безусловно не исчерпывают всей их совокупности. Помимо упомянутых, многими авторами выделяются такие группы локальных нормативных актов, как акты, регулирующие финансовые отношения, возникающие в акционерном обществе, выпуск, размещение и обращение ценных бумаг общества, порядок выплаты дивидендов по ним, договорную работу в обществе, ведение реестра акционеров и ряд других.
Вместе с тем проведенный в работе краткий анализ некоторых групп локальных нормативных актов акционерного общества, выявленная специфика их разработки и применения, позволяют сделать вывод о том,что локальное нормотворчество становится полноценной составляющей акционерного права.
ГЛАВА III.ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ
НОРМАТИВНЫХАКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Юридическая ответственность представляет собой комплекс установленных правовыми нормами последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом законодательно предусмотренных обязанностей. Юридическая ответственность в зависимости от вида и тяжести правонарушения
подразделяется на дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и уголовную. Отдельные подотрасли и институты права вправе в пределах общих принципов российского законодательства дополнительно устанавливатьспециальную ответственность. В акционерных правоотношениях, в основном, имеют место гражданско-правовая и дисциплинарная ответственность.
3.1. Действующие нормы ответственности акционерного общества, акционеров, высших должностных лиц и персонала
3.1.1. Ответственность акционерного общества
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ч.1 ст.3 Закона, ч.1 ст.56 ГК РФ). Имущество, на которое может быть обращено взыскание , включает в себя денежные средства, ценные бумаги и другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые изделияи пр., на которые взыскание обращается при недостаточности у общества денежных средств), а также основные фонды, объекты недвижимости. Если оплата акций (вклад в уставной капитал) произведена кем-либо из учредителей (акционеров) не деньгами, а ценными бумагами или иными предметами, имеющими денежную оценку (ч.2 ст.34 Закона), то этот вклад становится имуществом общества и на него также может быть обращено взыскание по долгам общества. Лишь в тех случаях, когда в качестве вклада в уставной капитал общества его учредитель передает не вещь как эквивалент стоимости приобретаемых акций, а только право владения и (или) пользования ею в течение определенного срока ( например, право на земельный пай), она остается собственностью лица, предоставившего ее во владение и (или) пользование, и не подлежит изъятию в погашение долгов общества.
3.1.2. Ответственность акционеров и персонала
Общество не отвечает по долгам своих акционеров. Это вытекает из общих принципов гражданско-правовой ответственности - каждый субъект гражданско-правовых отношений несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам. Акционеры, в свою очередь, не отвечают по обязательствам общества и несут риск, связанный с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Из общего правила, согласно которому акционеры не отвечают по долгам общества, Закон предусматривает два исключения. Первое: акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ч.1 ст.2 Закона). Данная норма основана на обязанности акционеров полностью оплачивать приобретаемые акции; привлечение акционера к ответственности в данном случае можно рассматривать как его ответственность за собственный долг. При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать погашения долга (исполнения обязательств) от всех должников совместно либо от каждого из них в отдельности. К акционерам кредитор общества может предъявить требования только в части неоплаченных ими стоимости акций.
Второе исключение предполагает привлечение акционеров к ответственности по долгам общества в соответствии с ч.3 ст.3 Закона. Оно связано с наступлением несостоятельности (банкротства) общества по вине акционеров, имеющих право и возможность определять действия общества. Это - акционеры,занимающие руководящие должности в органах управления общества, или владельцы контрольных пакетов акций. Их ответственность наступает при условии, когда кто-либо из указанных лиц использует свое право и (или) возможности в целях совершения обществом
действий,заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества. Иными словами - основанием этой ответственности может быть лишь их вина в несостоятельности (банкротстве) общества. В этих случаях ответственность носит субсидиарный характер, что означает: взыскание по долгам общества может быть обращено на имущество названных лиц в той части, которая не покрывается за счет имущества общества (ст. 399 ГК РФ).
Кроме указанных обязательств по отношению к кредиторам общества акционеры несут ответственность и перед самим акционерным обществом.
Так,они, в первую очередь,отвечают перед обществом за своевременность и полноту оплаты акций, что связано с реализацией его законных прав и корпоративныхинтересов. До полной оплаты акций акционер не имеет права участвовать в голосовании на Общем собрании ( кроме учредителей, приобретающих акции при создании общества, но и они в случае невнесения платежа в течение года утрачивают свои права). Кроме того акционер, не оплативший акции полностью, не только не может участвовать в голосовании, но и не вправе вносить предложения в повестку дня Общего собрания, выдвигать кандидатов в руководящие органы общества, требовать созыва внеочередного собрания и т.д.
Во-вторых, акционер не должен разглашать известную ему информацию о деятельности общества, которая носит конфиденциальный характер. В случае ее разглашения общество может предъявить иск к акционеру о возмещении возникших вследствие этого убытков.
Кроме того акционер обязан информировать общество о всех касающихся его изменениях, которые должны отражаться в реестре акционеров, в том числе - об изменении адреса, обременении акций залогом и пр. Невыполнение этого требования также может повлечь отрицательные для акционера последствия. Например, при неуведомлении акционером реестро-
держателя о смене адреса у него нет оснований заявлять какие-либо претензии по поводу несвоевременного получения извещения о предстоящем Общем собрании акционеров и других материалов, если они были своевременно направлены ему по известному адресу.
Особое место в акционерном законодательстве занимают нормы, регулирующие ответственность персонала акционерного общества.Персонал общества, то естьнаемные работники, независимо от того, являются ли они одновременно акционерами или нет в части невыполнения ими трудовых обязанностейнесут дисциплинарную ответственность, предусмотренную трудовым законодательством, Правилами внутреннего распорядка или Положением о персонале. При этом следует отметить, что локальные нормы,регулирующие положение наемных работников, не должны ухудшать их прав по сравнению с действующим законодательством.Наемный работник в случае причинения им обществу материального ущерба в процессе выполнения трудовых обязанностей, должен возместить ущерб, но в размере не более среднемесячного заработка при условии, что в действиях не было обнаружено умысла и других условий, исключающих ограниченную ответственность.
3.1.3. Ответственность высших должностных лиц общества
Наряду с изложенным, Закон (ст.71) непосредственно устанавливает нормы, регулирующие вопросыответственности высших должностных лиц и органов управления акционерного общества. Этими нормами предусматривается обязанность членов Совета директоров (Наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа общества действовать в интересах общества и исполнять обязанности в отношении общества разумно и добросовестно. Они недолжны разглашать деловые секреты и коммерческие тайны своего общества,
которые стали им известны в силу их служебного положения, а также из
других источников.
За убытки, причиненные обществу указанными лицами в результате их виновных действий (бездействия), они несут перед обществом ответственность, если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. Общие правила возмещения убытков изложены в статье 15 Гражданского кодекса РФ. Бремя доказывания добросовестного
поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности
возлагается на лиц, чьими действиями были вызваны убытки. При этом Закон не содержит хотя бы примерного перечня действий, совершаемых членами Совета директоров (Наблюдательного совета), единоличным исполни-
тельным органом или членами коллегиального исполнительного органа и т.д., которыми они могли бы причинить убытки именно в силу своего спе-
цифического положения в акционерном обществе. Отсутствие указанного перечня является, по нашему мнению, пробелом российского акционерного законодательства.
Так, например, Акционерный закон ФРГ содержит перечень специальных действий членов правления, которые они могли совершить в силу своего положения, и повлекшие возникновение у акционерного общества убытков. К таким действиям ч.3 параграфа 93 Акционерного закона относит: возвращение вкладов акционерам; выплату акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций или акций других обществ, принятие акций в залог; выдача акций до полной оплаты номинала; распределение имущества общества; осуществление выплат в таком размере, что это привело к неплатежеспособности акционерного общества; предоставление кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного совета и ряд других. Аналогичный перечень в целях восполнения пробела в законодательстве может быть утвержден отдельным локальным нормативным
актом акционерного общества или включен в Кодекс деловой этики общества.
Возмещение убытков возлагается на лиц, своим голосованием обеспечивших принятие решений, вызвавших убытки. Это значит, что члены коллегиального органа управления, голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании ответственности не несут.
Если решение коллегиального органа, приведшее к возникновению убытков, было принято на основании и во исполнение законного постановления Общего собрания акционеров, члены коллегиального органа также не несут ответственного за его последствия.
Ответственность нескольких членов коллегиального органа, виновных в причинении убытков, является солидарной. Солидарная ответственность предполагает возмещение убытков как от всех виновных совместно, так и от любого из них в отдельности. Исполнение солидарного обязательства полностью одним из должников (в данном случае лиц,виновных в причинении ущерба) освобождает остальных от его исполнения. При этом лицо, возместившее убыток полностью, вправе предъявить к другим виновным лицам регрессное требование о выплате ему в равных долях суммы убытка за вычетом доли, приходящейся на него самого.Солидарная ответственность длится до тех пор, пока убыток не возмещен полностью. В настоящее время практически отсутствуют прецеденты, когда имела бы место индивидуальная ответственность члена Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества или его коллегиального исполнительного органа, если решение принято коллегиально.
В интересах акционерного общества иск о возмещении убытков к члену Совета директоров (Наблюдательного совета), к единоличному органу, члену коллегиального органа общества могут предъявить само общество или его акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем
одним процентом размещенных обыкновенных акций общества. С иском от
имени акционерного общества вправе выступить без доверенности его единоличный исполнительный орган. В случае необходимости предъявить иск о возмещении убытков к самому единоличному исполнительному органу, то доверенность на ведение дела может быть выдана как на основании решения Общего собрания акционеров, так и на основании решения Совета директоров (Наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа.
Основная проблема в применении норм об ответственности лиц, выполняющих функции управления обществом, в том, чтобы найти грань между допустимым предпринимательским риском, без которого эффективная предпринимательская деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрезмерным, когда действие или бездействие, повлекшее для общества ущерб, признается виновным. Закон избрал для этих случаев так называемый объективный критерий: при определении оснований и размера такой ответственности в соответствии с ч.3 ст.71 Закона следует учитывать обычаи делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Это предполагает оценку в каждом конкретном случае всех обстоятельств,с которыми связаны рассматриваемые действия (бездействие) и наступившие последствия. В таких случаях применим и критерий, содержащийся в ст.401 ГК РФ, согласно которому лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
Рассмотренные виды, формы и особенности ответственности, предусмотренные нормамиакционерного права, в основном устанавливаются в случаяхнарушения федеральных или региональных нормативных правовых актов. Вместе с тем из поля зрения российского законодательства, в том
числе и Закона об акционерных обществах, практически выпали вопросы
ответственности за нарушения локальных нормативных актов. Так, четко
не определены субъекты такойответственности, ее формы, процессуальные
нормы и т.п. В этой связи определенный интерес представляетсоответствующий опыт зарубежных стран, с высоким уровнем развития корпоративного нормотворчества.
3.2. Зарубежный опыт установления ответственности за нарушениялокальных нормативных актов
3.2.1. Материальная ответственность директоров и управляющих занарушениелокальных нормативных актов
В отношении директоров корпораций, так как они осуществляют свои полномочия в составе коллегиального органа - Совета директоров - устанавливается, как и в российском законодательстве, солидарная ответственность. Между собой они могут в зависимости от конкретной вины каждого разобраться посредством предъявления к своим коллегам регрессных исков о возмещении приходящихся на их долю убытков.
В отношении управляющих, которые не занимают должности директоров компании, солидарная ответственность не устанавливается, так как они принимают решения и действуют при исполнении служебных обязанностей индивидуально. В данном случае руководящие лица корпорации несут ответственность за следующие правонарушения.
1. Ответственность за ущерб, причиненный покупателям акций в течении шести месяце в после их покупки, в результате "обвала" курса акций компании. Обычно руководители корпораций идут на это, чтобы затем скупить акции по бросовой цене. Возмещение убытков в данном случае идет за их собственный счет.
2. Ответственность (по законодательству США ) за продажу (или предложение к продаже) незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект эмиссии которых не содержит всех необходимых сведений. Покупатели могут предъявить гражданский иск к выпустившей такие акции корпорации. За данное правонарушение следует не только значительная имущественная ответственность (штраф - 10 тыс.долл.), но и уголовная ответственность ( не менее 5 лет лишения свободы).
3. Ответственность за создание и применение схемы продажи акций и привлечение денежных средств посредством финансовых пирамид, а также за иные виды мошенничества. В этих случаев неизмеримо возрастает не только имущественная ответственность (1 млн.долл.), но и уголовная, поскольку считается, что подобные случаи уже затрагивают не только интересы акционеров, но и интересы общества в целом и могут нанести ущерб финансовой системе государства.
4. Ответственность за искажение и сокрытие информации о деятельности акционерного общества, использование рекламы, ложно характеризующей ценные бумаги корпорации и др.
Кроме того в США, помимо гражданской и уголовной ответственности, к директорам и управляющим корпораций применяется и материальная ответственность (это должно быть записано в уставе), но только за совершение действий, причиняющих ущерб по неосторожности. При этом размер данной ответственности весьма значителен - не менее годового должностного оклада виновных лиц. Если же указанные лица умышленно нарушили закон или устав корпорации, в результате чего причинили ей ущерб, то он возмещается виновными лицами в полном объеме. Такой подход не только повышает ответственность должностных лиц, берущихся обеспечивать интересы акционеров, но и заставляет их реально оценивать свои возможности соответствовать занимаемой должности.
Наряду с указанными формами ответственности в США в акционерном праве широкое применение находит принцип "с превышением полномочий", в соответствии с которым в случае, если,например, директор при совершении сделки вышел за пределы своих полномочий, то акционер вправе заявить иск к обществу стребованием о запрете исполнения обязанностей, основанных на незаконных действиях директора. В дальнейшем общества уже само могло предъявить иск к своему должностному лицу о возмещении ущерба.
Во Франции при решении подобных вопросов применяется хорошо разработанная в теории и опробованная на практике концепция "злоупотребления правом". Согласно этой концепции пределы осуществления права ограничены условиями ненарушения при этом прав и интересов других лиц. Если же эти права и интересы нарушены,то учитывается, является ли вызванные этим последствия разумными с точки зрения обычного делового оборота и норм деловой этики. Например, в соответствии с французским законодательством директор общества может быть отстранен решением общего собрания акционеров доистечения срока его полномочий без объяснения причин. Однако в судебной практике это положение уточнено указанием на то, что подобное отстранение может быть произведено таким образом, чтобы оно не причинило вреда деловой репутации директора.
ВРоссии правовое регулирование деятельности акционерных обществ еще очень несовершенно, и поэтому мелких акционеров зачастую обманывают. К примеру администрация акционерного общества искусственно вздувает цены на акции. Затем владельцы контрольного пакета продаютсобственные акции собственному же акционерному обществу, то есть фактически на очень выгодному курсу. В США это сделать практически невозможно, поскольку акционерным обществам разрешено выкупать собственные акции только из чистой прибыли текущего и предыдущего годов. За нарушение
этого положения предусмотрена личная или солидарная имущественная ответственность директора этого акционерного общества перед его кредиторами и акционерами.
3.2.2. Процессуально-правовые вопросы ответственности директоров и управляющих за нарушение локальных нормативных актов
Убытки, взыскиваемые с директоров и управляющих и возникшие в результате нарушения или локальных нормативных актов, присуждаются, как правило, в пользу корпорации. Это связано с тем, что в большинстве западноевропейских стран кредиторы или акционеры, если они оказываются на стороне потерпевших лиц, вообще не вправе от своего имени предъявлять иски о возмещении убытков непосредственно директорам или управляющим корпораций. Такое право предоставлено только самим корпорациям, к которым и должны обращаться с претензиями кредиторы и акционеры.
В США данный вопрос решается несколько иначе. Так, в СШАпри рассмотрении исков о возмещении ущерба, причиненного акционерам, суды признают их право на предъявление иска от своего имени, но только по ограниченному числу нарушений, непосредственно затрагивающих интересы акционеров как участников корпорации, а также интересы всего акционерного общества. Если же акционер предъявляет в суд иск с целью предотвратить нарушение директорами и управляющими своих обязанностей по отношении к корпорации (например, при ведении переговоров о заключении договоров о заключении договоров, находящихся не в их компетенции), американские суды считают эти иски не вызывающими сомнений при их принятии к рассмотрению по существу.
При определенных обстоятельствах законодательство США допускает предъявление и групповых исков, то есть исков, предъявляемых одним ак-
ционером в интересах определенной категории или группы акционеров, обладающих однозначными правами. Например, лицо, владеющее привилегированными акциями, не дающими права на накопляющийся дивиденд, может предъявить иск от своего имени и от имени владельцев других таких же акций с целью воспрепятствовать директорам корпорации уклониться от выплаты дивиденда по таким акциям при наличии у корпорации прибыли, из которой может быть выплачен дивиденд.
Наряду с этим в судах США можно встретить иски и меньшинства акционеров. Это отнюдь не колеблет одного из основных принципов управления корпорацией - принципа решения основных вопросов большинством (а иногда - и квалифицированным большинством), так как право большинства акционеров контролировать корпорацию не являются неограниченным. Если большинство акционеров придает деятельности корпорации направление, в результате которого меньшинство акционеров лишается своих прав, то по иску этого меньшинства суд присуждает им определенное возмещение, обусловленное обстоятельствами дела.
Следует отметить, что иски к директорам и управляющим, да и к корпорациям в целом, проходят в судах достаточно трудно. Предъявляя иск, акционер по общему правилу должен в качестве предварительного условия признания за ним права на получение судебной помощи доказать, что он исчерпал все внутрикорпоративные средства для получения удовлетворения своего требования, либо, что такие его усилия были бы бесполезны и что, если иск не будет предъявлен, то кредиторам и акционерам будет причинен значительный ущерб. При некоторых обстоятельствах суды дополнительно требуют доказательств, что акционер предпринят добросовестную попытку побудить и других акционеров к предъявлению иска.
Расходы, связанные с предъявлением исков, во всех странах довольно значительные. Иногда именно это обстоятельство останавливает акцио-
неров в отстаивании своих прав. Однако в США, например, риск и связанные с ним расходы по подобным судебным делам берут на себя юридические фирмы. Они договариваются с акционером, что в случае выигрыша он им выплачивает определенную часть суммы иска. В целом же суды неохотно вторгаются во внутренние дела корпорации и делают все возможное, чтобы побудить ее членов самостоятельно разрешать возникший между ними спор, справедливо полагая, что если корпорация сама устанавливает свои нормы, то она также может установить и меры ответственности за их нарушение. Вместе с тем суды в обязательном порядке встают на защиту корпоративных норм в случаях, когда поведение директоров, управляющих или
большинства акционеров приближается к обману или злоупотреблению ими своими правами.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Провозглашение в России курса на рыночные реформы предполагает существенное усиление роли корпоративного права. Данная тенденция в значительной мере обусловлена ускоренным развитием частнойсобственности, ростом ее удельного веса в производстве внутреннего валового продукта, уменьшением государственного вмешательства в имущественные отношения.Локальныминормами уже начинают регулироваться использование финансов предприятий различных организационно-правовых форм, применение в них труда, их управленческие и организационные отношения, движение принадлежащего им имущества и другие вопросы.
В настоящее время акционерное общество является преобладающей организационно-правовой формой коммерческих организаций, по своему количеству сопоставимой только с государственными унитарными предприятиями. При этом акционерное общество отличается наиболее развитой и сложной организационно- управленческой структурой, в связи с чем весьма важными представляются вопросысаморегулирования его деятельности. Грамотно и умело составленная нормативная база становится благотворным фактором в процессе организации и функционирования акционерного общества.
В этой связиизложениетеоретических основ формирования локальных нормативных актов каквнутренних документов организации, изучение особенностей их разработки для акционерного обществаи рассмотрение вопросов ответственности за их несоблюдение, выполненные в настоящей работе, могут способствовать повышению уровня разработки локальных нормативных актов в конкретных акционерных обществах.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные акты
1. Конституция Российской Федерации. Официальное издание.- М.: Юрид.лит.,1993.-60 с.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Официальное издание.-М.: Юрид.лит., 1995.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Официальное издание.-М.: Юрид.лит.,1996.
4. Федеральный закон "Об акционерных обществах". Официальное издание.- М.:Юрид.лит.,1996.- 80 с.
5. Закон Российской Федерации "О коллективных договорах и соглашениях"( в редакции от 24 ноября 1995 г.). Собрание закондательства РФ, 27.11.95, N 48, ст.4558.
6. Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации".Собрание законодательства РФ,28.07.97, N 30, ст.3595
7. Кодекс законов о труде Российской Федерации (в ред. 27.03.97).
8. Указ Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 г.N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров". Собрание актов Президента и Правительства РФ, 01.11.93,N44, ст.4192
9. Указ Президента Российской Федерации от 31 июля 1995 г.N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров". Собрание законодательства РФ, 31.07.95, N 31, ст.3101.
10. Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г.N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов госу-
дарства как собственника и акционера". Собрание законодательства
РФ, 26.08.96,N 35, ст.4142.
11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8" О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных общества"//Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1997 г. N6
12. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г.N6/8 О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"//Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996 г. N9
Специальная литература
1. Акционерные общества и другие вопросы. Комментарии. Практика. Консультации. - М.: ИРСАН. Юридическое агентство, 1997.- 73 с.
2. Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. - 78 с.
3. Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права// Известия вузов. Правоведение.1987.N1
4. Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акционерное право.Вопросы теории и судебно-арбитражной практики.- М.:"Бизнес-школа"Интел-Синтез",1997.-176с.
5. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. - М.:Юрид.лит.,1997.- 352 с.
6. В.Н.Додонов, Е.В.Каминская,О.Г.Румянцев. Словарь гражданского права/ Под общ.ред. Залесского В.В. -М.: ИНФРА-М,1997. - 304 с.
7. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997. - 350 с.
8. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование деятельности.- М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА,
1995. - 554 с.
9. Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и материальное стимулирование. - Львов,1973.- 153 с.
10. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой./Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.:1997.-448 с.
11. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный)./ Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.: Юр.фирма КОНТРАКТ:Изд. группа ИНФРА.М-НОРМА,1997. - 800 с.
12. Комментарий к Федеральному закону"О акционерных обществах"/ Под.общ. ред.Тихомирова М.Ю.-М.:1996.-397 с.
13. Корпоративное управление: Сб.документов.-М.:"Нива России",
1997.-304 с.
14. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - "Спарк",1997.-156 с.
15. Открытые акционерные общества. Сборник образцов организационно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический Издательский Дом,1997. - 192 с.
16. Российское трудовое законодательство.Сборник новых нормативных актов по состоянию на 15 ноября 1996 г. С комментариями проф.Орловского Ю.П. -М.: Изд.группа"ИНФРА.М-НОРМА,1996
17. Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды// Известия вузов. Правоведение.1978. N 2
18. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних документов.-М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996. - 80 с.
19. Тихомиров Ю.А., Котелевская И.В. Правовые акты: Учебно-практичес-
кое пособие.- М.:Изд-во "Юридический колледж МГУ", 1995. - 158 с.
20. Устав и регламент акционерного общества.-М.: Московский общественный комитет по правам акционеров.,1996. - 80 с.
21. Федеральный закон России"Об акционерных обществах". Пояснения,комментарии. - С-Пб.:Фонд"бизнес-фонд"Квалитет".- 104 с.
22. Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах".- М.: АО"Центр деловой информации",1997.- 176 с.
23. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономика.1997.
N 10 с.3-4.
24.Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая культура",1997.- 256 с.